BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IX ZB 287/11 vom 21. Juni 201 2 In dem Insolvenzeröffnungsverfahren - 2 - Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Kayser , d e n Richter Vill, die Richterin Lohmann , die Richter Dr . Fischer und Dr. Pape am 21. Juni 2012 beschlossen: Auf die Rechtsmittel der weiteren Beteiligten werden die B e- schlüsse der 23. Zivilkammer des Landgerichts Bielefeld vom 17. Oktober 2011 und des Amtsgerichts Bielefeld vom 23. August 2011 aufgehoben. Die Sache wird zur erneuten Entscheidung - auch über die Kosten der Rechtsmittel - an das Amtsgericht zurückverwiesen. Der Wert des Rechtsbeschwerdeverfahrens wird auf 192.000 festgesetzt. Gründe: I. Die Schuldnerin ist eine im Handelsregister von Palma die Mallorca ei n- getragene Sociedad de responsabilidad limitada ( S.L. ), für die im deutschen Handelsregister eine Zweigniederlassung in Gütersloh eingetragen ist. Ihre G e- sellschaft santeile waren im Jahre 2006 an einen Schweizer u nd ein en deu t- 1 - 3 - sche n Staatsangehörige n übertragen worden , wobei d er deutsche Gesellscha f- ter zum alleinigen Geschäftsführer bestellt wurde . Als einzige geschäftliche A k- tivität der Schuldnerin ist der Erwerb ein es Baugrundstück s in Deutschland b e- kannt , welches von ihr bebaut un d anschlie ßend vermietet wurde. Die weitere Beteiligte f inanziert e dieses Vorhaben durch zwei Darle hen . Am 9. April 2010 verstarb de r Geschäftsführer der Schuldnerin. Danach entfaltete die Schuldn e- rin keine Verwaltungstätigkeit mehr in Deutschland. Dass si e in Spanien g e- schäftlich tätig ist oder war, wurde nicht festgestellt . Die weitere Beteiligte beantragte am 4. April 2011 beim deutschen Amt s- gericht, das Insolvenzverfahren über das Vermögen der Schuldne rin zu eröf f- nen . Das Insolvenzgericht lehnte di es nach Einholung eines Sachverständige n- gutachtens ab, weil die deutschen Gerichte für ein Insolvenzverfahren über das Vermögen der Schuldnerin nicht international zuständig seien. Die sofortige Beschwerde hat das Landgericht zurückgewiesen. Mit ihrer Rech tsbeschwerde verfolgt die weitere Beteiligte ihren Eröffnungsantrag weiter. II. Die Rechtsbeschwerde ist gemäß § 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 ZPO , § 34 Abs. 1, §§ 4, 6, 7 InsO, Art. 103f Satz 1 EGInsO statthaft . Die nach § 575 ZPO form - und fristgerecht e rhobene Rechtsbeschwerde ist zudem nach § 574 Abs. 2 Nr. 2 Fall 2 ZPO zulässig , weil eine E ntscheidung des Rechtsbeschwe r- degerichts zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung erforderlich ist. Sie führt zur Aufhebung der Entscheidungen der Vorinstanz en und zur Zurüc k- verweisung der Sache an das Insolvenzgericht. 2 3 - 4 - 1. Die Vorinstanzen ha ben ausgeführt , die Eröffnung eines Hauptinso l- venzverfahrens nach Art. 3 Abs. 1 der Verordnung (EG) Nr. 1346/2000 des R a- tes über Insolvenzverfahren (EuInsVO) im Inland komme nicht in Betracht, weil die Schuldnerin zum Zeitpunkt der Antragstellung ihre wirtschaftlichen Aktivit ä- ten zumindest in Deutschland eingestellt habe. Aufgrund der Vermutung nach Art. 3 Abs. 1 Satz 2 EuInsVO könne dann nur noch der satzungsmäßige Sit z, der in Spanien liege, für die Bestimmung der internationalen Zuständigkeit au s- schlaggebend sein. Da die Schuldnerin jedenfalls seit dem Tod des Geschäft s- führers über kein Personal mehr in Deutschland verfüge, habe zur Zeit der A n- tragstellung auch keine inländische Niederlassung mehr bestanden , welche die Eröffnung eines Partikularverfahrens nach Art. 3 Abs. 2 und 4 EuInsVO ermö g- licht hätt e. 2. Diese Ausführungen halten der rechtlichen Über prüfung in einem w e- sentlichen Punkt nicht stand. a) Zutref fend haben die Vorinstanzen ihre internationale Zuständigkeit für die Eröffnung eines Partikularverfahrens nach Art. 3 Abs. 2 und 4 EuInsVO ve r- neint. Tatsächlich bestand zu keinem Zeitpunkt eine dafür erforderliche Niede r- lassung der Schuldnerin im Sinne vo n Art. 2 lit. h EuInsVO in Deutschland. Nach dieser Vorschrift setzt die Qualifizierung als Niederlassung kumulativ den Einsatz von Personal und Vermögen zu geschäftlichen Zwecken voraus, ohne dass es auf eine Eintragung als Niederlassung im Handelsregiste r ankäme. Das bloße Vorhandensein einzelner Vermögenswerte genügt nicht für eine Qualif i- zierung als Niederlassung (EuGH, Urteil vom 20. Oktober 2011 - Rs. C - 396/09, Inter e dil, EuZW 2011, 912 Rn. 62; BGH, Beschluss vom 8. März 2012 - IX ZB 178/11 , ZIP 2012, 782 Rn. 6 ; MünchKomm - BGB/Kindler, 2010, Art. 2 VO (EG) 1346/2000 Rn. 24 ff; HK - InsO/Stephan, 6. Aufl., Art. 2 EuInsVO Rn. 13; Nerlich/ 4 5 6 - 5 - Römermann, InsO, 2011, Art. 2 VO (EG) 1346/2000 Rn. 13; Carstens, Die i n- ternational e Zuständigkeit im europäischen Insol venzrecht, 74 ff). Die Belege n- heit des Grundstücks der Schuldnerin im Inland reicht somit nicht aus . Erforde r- lich ist vielmehr eine nach außen hin wahrnehmbare wirtschaftliche Tätigkeit, welche darüber hinausgeht und durch Personal erbracht wird. Es müssen nicht zwingend eigene Arbeitnehmer der Schuldnerin eingesetzt werden, wohl aber Personen, welche von ihr beauftragt wurden und nach außen hin erkennbar für sie tätig sind (vgl. BGH, Beschluss vom 8. März 2012, aaO Rn. 11; Münc h- Komm - InsO/Reinhart, 2008, Ar t. 2 VO (EG) 1346/2000 Rn. 30; HK - InsO/ Stephan, 6. Aufl., Art. 2 EuInsVO Rn. 13; Nerlich/Römermann, aaO Rn. 11 f; Uhlenbruck/Lüer, InsO, 13. Aufl., Art. 2 EuInsVO Rn. 16; Vallender, NZI 2008, 633). Im Streitfall gibt es keinerlei Anhaltspunkte dafür, dass die Vorausse t- zung eines Personaleinsatzes der Schuldnerin im Inland erfüllt ist. Vielmehr kann davon ausgegangen werden, dass die Schuldnerin hier zwar Immobilie n- vermögen unterhielt, welches vermietet wurde, so dass sie eine gewisse wir t- schaftliche T ätigkeit nicht nur vorübergehender Art in Deutschland entfaltete. Die Immobilie wurde jedoch allein vom verstorbenen Geschäftsführer verwaltet und betreut, ohne dass erkennbar wäre, dass für eine gewisse Dauer andere angestellte oder beauftragte Personen v on der Schuldnerin im Inland eingesetzt wurden. Die eigene Tätigkeit der Schuldnerin, etwa durch das Organ der G e- sellschaft, reicht jedenfalls nicht aus, um von eingesetztem Personal im Sinne von Art. 2 lit. h EuInsVO sprechen zu können (OLG Wien, NZI 2005 , 56, 60; LG Hannover, NZI 2008, 631, 632; Nerlich/Römermann, aaO Rn. 10). Der in Deutschland von der Schuldnerin für die Erstellung des Jahresabschlusses 2007 und der Steuererklärungen 2007 beauftragte Steuerberater stellt ebenso wenig Personal im Sinne d er Regelung dar, weil er nur gelegentlich und nicht 7 - 6 - für eine gewisse Dauer von der Schuldnerin für Tätigkeiten eingesetzt wurde (vgl. Nerlich/Römermann, aaO Rn. 11). Diese Umstände sind von der weiteren Beteiligten selbst vorgetragen worden, ohne dass sich das Insolvenzgericht aufgrund begründeter Zweifel nach § 5 Abs. 1 Satz 1 InsO hätte veranlasst sehen müssen, diese Angaben zu überprüfen (vgl. BGH, Beschluss vom 1. Dezember 2011 - IX ZB 232/10, ZIP 2012, 139 Rn. 11). Es kann mithin davon ausgegangen werden, dass die Schuldnerin über kein Personal in Deutschland verfügte und damit keine Ni e- derlassung im Inland bestand. Damit scheidet eine internationale Zuständigkeit deutscher Gerichte für ein Partikularverfahren nach Art. 3 Abs. 2 EuIns VO aus . b) Demgegenüber hat das Insolvenzgericht die internationale Zuständi g- keit für die Eröffnung des Hauptinsolvenzverfahrens nach Art. 3 Abs. 1 Satz 1 EuInsVO zu Unrecht verneint . Nach dieser Vorschrift sind d ie Gerichte des Mi t- gliedstaates für die Eröffnung des Insolvenzverfahrens zuständig , in dessen Gebiet die Schuldnerin den Mittelpunkt ihrer hauptsächlichen Interessen hat. Bei Gesellschaften und juristischen Personen stellt Art. 3 Abs. 1 Satz 2 EuInsVO die Vermutung auf, dass dies der Ort des satzungsmäßige n Sitzes ist . Au f diesen satzungsmäßigen Sitz konnte im Streitfall jedoch nicht abgestellt werd en . D enn d ie Vermutung des Art. 3 Abs. 1 Satz 2 EuInsVO kann widerlegt werden, wenn objektive und für Dritte feststellbare Umstände belegen, dass der Interessenm ittelpunkt in Wirklichkeit in einem anderen Mitgliedstaat als am sa t- zungsmäßigen Sitz liegt (EuGH, Urteil vom 2. Mai 2006 - Rs. C - 341/04, Eur o- food IFSC, EuGH - Slg. 2006 I - 03813 Rn. 34; vom 20. Oktober 2011 , aaO Rn. 51 ; vom 15. Dezember 2011 - Rs. C - 191/10, Rastelli, ZIP 2012, 183 Rn. 35 ). Dies kann insbesondere bei einer sogenannten Briefkastenfirma der Fall sein, die im Mitgliedstaat, in dem sich ihr satzungsmäßiger Sitz befindet, 8 9 - 7 - keiner Tätigkeit nachgeht (EuGH, Urteil vom 2. Mai 2006, aaO Rn. 35). Als r e- l evante, für Dritte erkennbare Umstände , die auf einen abweichenden Mitte l- punkt der hauptsächlichen Interessen hindeuten, können etwa außerhalb des satzungsmäßigen Sitzes belegene Immobilien sprechen, für die Mietverträge abgeschlossen sind und die mit H ilf e eine s im dortigen Mitgliedstaat ansässigen Kreditinstitut s finanziert wurden (EuGH, Urteil vom 20. Oktober 2011, aaO Rn. 53). Nach den bisher getroffenen Feststellungen bestehen ausreichende A n- haltspunkte für einen vom satzungsgemäßen Sitz abweichen den Mittelpunkt der wirtschaftlichen Interessen der Schuldner in in Deutschland. Nur hier kon n- ten Vermögenswerte und geschäftliche Tätigkeiten der Schuldnerin festgestellt werden . Demgegenüber sind keinerlei Indizien für wirtschaftliche Aktivitäten der Schu ldnerin in Spanien vorhanden . Dort unterhielt sie offensichtlich nur ein en Briefkasten . D ie Vermutung des Art. 3 Abs. 1 Satz 2 EuInsVO ist auch nicht deshalb heranzuziehen, weil die Schuldne rgesellschaft ihre Tätigkeiten in Deutschland bereits vor der Stel lung des Antrags auf Eröffnung des Insolven z- verfahrens eingestellt hatte . Richtig ist zwar, dass b ei der Bestimmung des Mi t- telpunktes der hauptsächlichen Interessen grundsätzlich auf de n Zeit punkt der Antrags tellung abzustellen ist (EuGH, Urteil vom 17. Ja nuar 2006 - Rs C - 1/04, Staubitz - Schreiber, ZIP 2006, 188; BGH, Beschluss vom 22. März 2007 - IX ZB 164/06, ZIP 2007, 878 Rn. 5). Dies gilt jedoch nicht , wenn die Schuldnergesel l- schaft zum Zeitpunkt der Antragstellung ihre Tätigkeiten bereits eingestellt ha t te und aus dem Register gelöscht war . Für eine derartige Fallgestaltung ist vie l- mehr der letzte Mittelpunkt der hauptsächlichen Interesse n der Schuldnerg e- sellschaft von Bedeutung (EuGH, Urteil vom 20. Oktober 2011, aaO Rn. 58). Der Senat hat auf diesen Ze itpunkt ebenfalls abgestellt , wenn die Schuldnerg e- sellschaft wie im Streitfall noch nicht im Handelsr egister gelöscht war , aber ihre 10 - 8 - Geschäftstätigkeiten bereits einge stellt hat te (BGH, Beschluss vom 1. Deze m- ber 2011 , aaO Rn. 15 f). 3. Die angefochten en Beschlüsse können damit keinen Bestand haben, soweit sie die internationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte für die Eröf f- nung eines Hauptinsolvenzverfahrens nach Art. 3 Abs. 1 EuInsVO verneint h a- ben . Sie sind aufzuheben; die Sache ist gemäß § 577 A bs. 4 Satz 1 ZPO in Verbindung mit § 572 Abs. 3 ZPO an das Insolvenzgericht (vgl. BGH, B e- schluss vom 22. Juli 2004 - IX ZB 161/03, BGHZ 160, 176, 185 f; vom 11 - 9 - 4. November 2004, ZVI 2004, 745, 746) zurückzuverweisen, welches die weit e- ren Voraussetzungen fü r die Eröffnung des Insolvenzverfahrens zu prüfen h a- ben wird. Kayser Vill Lohmann Fischer Pape Vorinstanzen: AG Bielefeld, Entscheidung vom 23.08.2011 - 43 IN 419/11 - LG Bielefeld, Entscheidung vom 17.10.2011 - 23 T 526/11 -
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