ECLI:DE:BGH:2019:210319BIXZB54.18.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IX ZB 54/18 vom 21. März 201 9 in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja ZPO §§ 93, 276, 307 Satz 2 Ein sofortiges Anerkenntnis liegt nach Anordnung des schriftlichen Vorverfahrens regelmäßig nur vor, wen n der Beklagte dieses innerhalb der Klageerwiderungsfrist erklärt und er in seiner Verteidigungsanzeige weder einen klageabweisenden Antrag angekündigt hat noch dem Klageanspruch auf sonstige Weise entgegengetreten ist. BGH, Beschluss vom 21. März 2019 - I X ZB 54/18 - OLG Köln LG Köln - 2 - Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Kayser, die Richter Prof. Dr. Gehrlein, Grupp, die Richterin Möhring und den Richter Dr. Schoppmeyer am 21. März 2019 beschlossen: Die Rechtsbeschwerde gegen den Beschluss des 2. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Köln vom 30. April 2018 wird auf Kosten des Beklagten zurückgewiesen. Der Beschwerdewert beträgt 13.000 Gründe: I. Der Kläger, Verwalter in dem Insolvenzverfahren über das Vermögen der Schuldnerin, verlangt e die Rückgewähr von Zahlungen der Schuldnerin an das Finanzamt nach §§ 143, 133 InsO. Außergerichtlich lehnt e dieses Zahlungen ab. Daraufhin hat der Kläger das beklagte Land verklagt; die Klageschrift ist dem Beklagten mit der Anordnung des schriftlichen Vorverfahrens nach § 276 ZPO und der Aufforderung zugestellt worden, innerhalb einer Notfrist von zwei Wochen nach Zustellung der Klage dem Gericht schriftlich mitzuteilen, wenn er sich gegen die Klage verteidigen wolle oder ob der Anspruch teilweise oder ganz anerkannt werde. Gleichzeitig ist dem Beklagten aufgegeben worden, in- 1 - 3 - nerhalb einer Frist von weiteren zw ei Wochen schriftlich auf die Klage zu erwi- dern. Innerhalb der ersten dem Beklagten gesetzten Frist haben sich Prozess- bevollmächtigte für ihn bestellt und einen Klageabweisungsantrag angekündigt. Die gesonderte Begründung werde folgen. Innerhalb der Klagee rwiderungsfrist ist der Klageanspruch anerkannt und beantragt worden, die Kosten des Rechtsstreits dem Kläger aufzuerlegen. Das Landgericht hat demgegenüber die Kosten des Rechtsstreits dem Beklagten aufgebürdet. Dessen sofortige Be- schwerde hat das Beschwe rdegericht zurückgewiesen. Mit seiner vom Be- schwerdegericht zugelassenen Rechtsbeschwerde verfolgt der Beklagte sein erstinstanzliches Begehren weiter. II. Die zulässige (§ 99 Abs. 2, § 567 Abs. 2, § 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 ZPO) Rechtsbeschwerde hat in der Sache keinen Erfolg. 1. Das Beschwerdegericht hat ausgeführt, der Beklagte habe den Kla- geanspruch im gerichtlichen Verfahren nicht sofort anerkannt, weil er mit der Verteidigungsanzeige den Antrag auf Klageabweisung angekündigt und erst innerhal b der Klageerwiderungsfrist anerkannt habe. 2. Dies hält rechtlicher Überprüfung stand. Der Beklagte hat den Kla- geanspruch entgegen § 93 ZPO nicht sofort anerkannt. Ihm waren deswegen nach §§ 93, 91 ZPO die Kosten des Rechtsstreits aufzuerlegen. 2 3 4 - 4 - a) Nach § 93 ZPO sind dem Kläger die Prozesskosten aufzuerlegen, wenn der Beklagte keine Veranlassung zur Klageerhebung gegeben hat und den geltend gemachten Anspruch sofort anerkennt. Ob diese Voraussetzungen im Einzelfall vorliegen, ist eine Frage tatric hterlicher Würdigung, die im Rechts- beschwerdeverfahren nur eingeschränkt überprüft werden kann (BGH, Be- schluss vom 22. Oktober 2015 - V ZB 93/13, NJW 2016, 572 Rn. 17). Die Ent- scheidung des Beschwerdegerichts, der Beklagte habe den Klageanspruch nicht sofo rt im Sinne von § 93 ZPO anerkannt, ist in diesem Rahmen nicht zu beanstanden. Wenn das Gericht ein schriftliches Vorverfahren anordnet, muss das Anerkenntnis nicht schon in der Verteidigungsanzeige erklärt werden. Es kann vielmehr, jedenfalls wenn die Ver teidigungsanzeige weder einen Sachan- trag ankündigt noch das Klagevorbringen bestreitet, noch in der fristgerecht eingereichten Klageerwiderung erklärt werden (BGH, Beschluss vom 30. Mai 2006 - VI ZB 64/05, BGHZ 168, 57 Rn. 22; vom 22. Oktober 2015, aaO Rn. 21). So ist der Beklagte verfahren , jedoch erst nachdem er zuvor in der Verteidi- gungsanzeige einen Antrag auf Klageabweisung angekündigt hat te . b) In Literatur und Rechtsprechung ist streitig, ob im Fall des schriftlichen Vorverfahrens ein in der Klag eerwiderung erklärtes Anerkenntnis noch sofort erfolgt, wenn der Beklagte in der Verteidigungsanzeige einen Antrag auf Klage- abweisung angekündigt hat. So wird vertreten, dass ein Beklagter in diesem Fall das Kostenprivileg des § 93 ZPO verliert (OLGR Karls ruhe 2003, 198; OLGR Karlsruhe 2004, 513, 514; OLGR Brandenburg 2005, 523, 524; KG Berlin, Beschluss vom 10. Mai 2007 - 20 SCH 14/06, juris Rn. 13; OLG Brandenburg, Beschluss vom 20. November 2007 - 5 W 51/07, juris Rn. 5; OLG Naumburg, FamRZ 2008, 1643; OLG Saarbrücken, Beschluss vom 26. April 2016 - 1 W 5 6 - 5 - 10/16, juris, Rn. 28 f; Zöller/Herget, ZPO, 32. Aufl., § 93 Rn. 4; Prüt- ting/Gehrlein/ Schneider, ZPO, 10. Aufl., § 93 Rn. 3; MünchKomm - ZPO/Schulz, 5. Aufl., § 93 Rn. 14; Deichfuß, MDR 2004, 190, 192). And ere meinen, auch nach der An- kündigung des Antrags auf Klageabwei sung in der Verteidigungsanzeige könne der Beklagte in der Klageerwiderung sofort im Sinne von § 93 ZPO anerkennen (OLG Celle, FamRZ 2011, 1748, 1749; wohl auch Stein/Jonas/Muthorst, ZPO, 23. Aufl., § 93 Rn. 6 f), zumindest, wenn er mit der Ankündigung des Klageab- weisungsantrags gleichzeitig zum Ausdruck bringe, er habe den Klageanspruch noch nicht abschließend prüfen können (OLGR Frankfurt 2008, 813, 814; BeckOK - ZPO/Jaspersen, 2018, § 93 Rn. 9 8) , oder - umgekehrt - wenn er nicht in der Verteidigungsanzeige eine erkennbar abschließend gemeinte ablehnen- de Stellungnahme zur Klage vorbringe (OLG Bamberg, FamRZ 1995, 1075, 1076). c) Wenn das Gericht nach § 272 Abs. 2 Fall 2, § 276 ZPO ein schri ftli- ches Vorverfahren anordnet, liegt in dem in der fristgerecht eingereichten Kla- geerwiderung erklärten Anerkenntnis des Klageanspruchs nur dann ein soforti- ges im Sinne von § 93 ZPO, wenn der Beklagte in seiner Verteidigungsanzeige keinen Antrag auf Klage abweisung angekündigt hat und dem Klageanspruch auch nicht auf sonstige Weise entgegengetreten ist. aa) Es kann nicht darauf abgestellt werden, wie die nicht begründete An- kündigung eines Klageabweisungsantrags auszulegen ist, ob sie endgültig oder nur vorläufig gemeint ist. Mangels einer Begründung fehlen Anhaltspunkte für eine Auslegung in die eine oder die andere Richtung. Die Frage kann deswe- gen nur lauten, ob der Beklagte in einem solchen Fall noch in der Klageerwide- rung sofort anerkennen kann. Das ist nicht der Fall. Der Bundesgerichtshof hat 7 8 - 6 - diese Frage noch nicht abschließend entschieden ( vgl. BGH, Beschluss vom 30. Mai 2006 - VI ZB 64/05, BGHZ 168, 57 Leitsatz und Rn. 22 ; vom 22. Oktober 2015 - V ZB 93/13, NJW 2016, 572 Rn. 21 ) . Jedenfalls dann, wenn der Beklagte seinen angekündigten Antrag auf Klageabweisung in der Anzeige der Verteidigungsbereitschaft nicht dahingehend einschränkt , es müsse noch geprüft werden, ob der Klageanspruch berechtigt sei, verliert der Beklagte die Kostenvergünstigung d es § 93 ZPO. Denn mit der uneingeschränkten Ankündi- gung des Klage abweisungsantrags verdeutlicht der Beklagte , dass er die Kla- geforderung bestreiten und seine Rechtsverteidigung auf die Abweisung der Klage einrichten will. Damit nimmt er aber wegen seines v orangegangenen Be- streitens des Klaganspruchs, wenn er später in der Klageerwiderungsfrist aner- kennt, nicht mehr die erste sich bietende prozessuale Möglichkeit gegenüber Gericht und Prozessgegner wahr. bb) Dem kann die Rechtsbeschwerde nicht entgegenha lten, auch ein Vergleich mit der Rechtslage im Falle eines Versäumnisurteils belege, dass das von dem Beklagten in der Klageerwiderung erklärte Anerkenntnis ein sofortiges sei. Denn ob ein Beklagter, der gegen sich nach § 331 ZPO ein Versäumnisur- teil ergeh en lässt und nach Einspruch anerkennt, in den Genuss der Kosten- vergünstigung des § 93 ZPO gelangt, ist streitig (dafür: OLG Brandenburg, NJW - RR 2000, 1668; Thomas/Putzo/Hüßtege, ZPO, 39. Aufl., § 93 Rn. 11; Wieczorek/Schütze/ Smid/Hartmann, ZPO, 4. Aufl., § 93 Rn. 12; dagegen: OLGR Köln 2007, 424; Zöller/Herget, ZPO, 32. Aufl., § 93 Rn. 6 unter dem Stichwort " Versäumnisur- teil " ; Musielak/Voit/Flockenhaus, ZPO, 15. Aufl., § 93 Rn. 32; Stein/Jonas/Muthorst, ZPO, 23. Aufl., § 93 Rn. 8; MünchKomm - ZPO/Schulz, 5. Aufl., § 93 Rn. 60). Gegen die Annahme der Sofortigkeit des Anerkenntnis- ses nach Erlass eines Versäumnisurteils spricht schon, dass dieses nicht mehr 9 - 7 - aus freien Stücken, sondern unter dem Druck der für den Beklagten nachteili- gen Entscheidung des Gerichts e rfolgt. Der maßgebliche Zeitpunkt der ersten sich bietenden prozessualen Gelegenheit dürfte damit bereits verstrichen sein (vgl. MünchKomm - ZPO/Schulz, aaO Rn. 60; Stein/Jonas/Muthorst, aaO Rn. 6). Die Frage muss hier aber nicht abschließend beantwortet wer den. Denn ein sofortiges Anerkenntnis des Beklagten nach Erlass eines Versäumnisurteils kann regelmäßig allenfalls dann angenommen werden, wenn sich der Beklagte zum Klageanspruch noch nicht geäußert hat. Darin unterscheidet sich der von der Rechtsbeschwer de angesprochene Vergleichsfall jedoch entscheidend von vorliegendem Sachverhalt. cc) Ebenso kann dahinstehen, ob der Beklagte dann, wenn das Gericht gemäß § 272 Abs. 2 Fall 1, § 275 ZPO einen frühen ersten Termin anordne t , in diesem im Sinne von § 93 ZPO anerkennen kann , auch wenn er zuvor in den vorbereitenden Schriftsätz en Klageabweisung beantragt hat ( in diesem Sinn 10 - 8 - wohl Stein/Jonas/Muthorst, aaO Rn. 7; aA Prütting/Gehrlein/Schneider, ZPO, 10. Aufl., § 93 Rn. 3; vgl. hierzu BGH, Beschluss vom 30 . Mai 2006, aaO Rn. 20 mwN). Denn es handelt sich bei dem frühen ersten Termin um einen anderen Verfahrensablauf. Kayser Gehrlein Grupp Möhring Schoppmeyer Vorinstanzen: LG Köln, Entscheidung vom 31.01.2018 - 16 O 519/17 - OLG Köln, Entscheidung vom 30.04.2018 - 2 W 10/18 -
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