ECLI:DE:BGH:2018:151118UIXZR229.17.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL IX ZR 229/17 Verkündet am: 15. November 20 18 Kluckow Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja InsO § 129 Abs. 1 a) Gewähr t der Schuldner ein Darlehen, führt die dem Darlehensnehmer ve r- schaffte Kapitalnutzung nur zu einer Gläubigerbenachteiligung, wenn die Nu t- zungsüberlassung das Aktivvermögen des Schuldners verkürzt. b) Sind die dem Anfechtungsgegner zur Nutzung überlassenen Gegenstände der geschäftlichen Tätigkeit des Schuldners zuzuordnen, genügt in der Regel die Feststellung, dass dem Schuldner eine wirtschaftliche Nutzung des Gegenstandes zum Vorteil der Gläubiger rechtlich und tatsächlich möglich war. InsO § 134 Abs. 1 Die mit der zinslosen Überlassung eines Darlehens eingeräumte Kapitalnutzung stellt eine unentgeltliche Leistung des Schuldners dar. - 2 - ZPO § 304; InsO § 143 Bei einem Grundurteil über den Anfechtungsanspruch ist der Einwand des Anfec h- tungsgegners, er se i durch die unentgeltliche Leistung nicht (mehr) bereichert, nur insoweit zu prüfen, als nach dem Sach - und Streitstand zumindest wahrscheinlich ist, dass der Anfechtungsanspruch in irgendeiner Höhe besteht. BGH, Urteil vom 15. November 2018 - IX ZR 229/1 7 - OLG Dresden LG Dresden - 3 - Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 15. November 2018 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Kayser, die Richter Prof. Dr. Gehrlein, Grupp, die Richterin Möhring und den Richter Dr. Schoppmeyer für Recht erkannt: Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil des 13. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Dresden vom 20. September 2017, b e- richtigt durch Beschluss vom 17. Oktober 2017, aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandl ung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsg e- richt zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: J . B . (fortan: Schuldner) gewährte dem Beklagten drei zinslose Da r- lehen ; hierüber schloss er mit dem Beklagten jeweils einen Darlehensvertrag . Am 20. Dezember 2010 erhielt der Beklagte 60.000 7. Juli 2011 zurückzahlte. Am 7. Oktober 2011 erhielt der Beklagte weitere 950.000 2012 zurüc k- zahlte. Am 28. November 2011 erhielt der Beklagte weitere 600.000 r- 1 - 4 - lehen, die er in zwei Teilbeträgen am 20. Dezember 2012 und am 7. Februar 2013 zurückzahlte. Auf einen Antrag vom 31. Januar 2014 eröffnete das Insolvenzgericht am 28. Juli 2014 das Insolvenzverfahren über das Vermögen des Schuldners und bestellte den Kläger zum Insolvenzverwalter. Mit Schreiben vom 11. März 2016 forderte der Kläger den Beklagten im Wege der Insolvenzanfechtung auf, nac h- träglich Zinsen in Höhe von 4 v om Hundert auf die Darlehen zu entrichten. Dies lehnte der Beklagte ab. Mit seiner Klage verlangt der Kläger auf der Grundlage eines Zinssatzes von 5,5 v om Hundert Zinsen in Höhe von insgesamt 113.834,74 e- richt hat der Klage durch Grundurteil stattgegeben. Das Oberlandesgericht hat die Berufung des Beklagten zurückgewiesen. Mit seiner vom Berufungsgericht zugelassenen Revision erstrebt der Beklagte die Abweisung der Klage. Entscheidungsgründe : Die Revision ist zulässig; sie führt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. I. Das Berufungsgericht hat ausgeführt, eine anfechtbare Rechtshandlung des Schuldners sei darin zu sehen, dass er dem Beklagten die Darlehen ausg e- reicht habe. Es sei auf das positive Tun abzustellen, zumal der Hingabe der 2 3 4 5 - 5 - Darlehensvaluta Darlehensverträge zwischen dem Schuldner und dem Bekla g- ten zugrunde gelegen hätten. Die unentgeltliche Überlassung von Kapital s ei gläubigerbenachteiligend, weil den Gläubigern für die Laufzeit des Darlehens der übliche Zins entgehe. Maßgeblich sei eine abstrakte Betrachtungsweise. Der Kläger habe hinreichend dargelegt, dass der Schuldner eine Rendite von 5,5 v om Hundert am Markt h ätte erwirtschaften können. Die Einwendung des Beklagten, der Schuldner habe auch sonst keine Rendite erwirtschaftet, stelle einen hypothetischen Kausalverlauf dar, der im Anfechtungsrecht unbeachtlich sei. Die Hingabe des Darlehens sei unentgeltlich i m Sinne des § 134 Abs. 1 InsO erfolgt. Dies gelte wegen der mit dem Darlehen verbundenen Rückza h- lungspflicht zwar nicht für das Darlehenskapital. Doch stelle die zinsfreie Nu t- zungsmöglichkeit eine unentgeltliche Leistung dar. Dies sei unabhängig davon, ob ein Dritter in der vergleichbaren Situation Zinsen verlangt hätte. Aus der En t- scheidung des Bundesgerichtshofs vom 13. Oktober 2016 (IX ZR 184/14) folge nichts anderes. Die Zinszahlungspflicht stehe als eigenständige Leistungspflicht neben der Rückzahlungs pflicht. Daher sei ein unverzinsliches Darlehen teilwe i- se unentgeltlich. Die Anfechtung nach § 134 Abs. 1 InsO beschränke sich auf den unentgeltlichen Teil. Der Beklagte könne dem Anspruch keine bereicherungsrechtlichen Ei n- wände entgegensetzen. Eine En treicherung nach § 143 Abs. 2 Satz 1 InsO, § 818 Abs. 3 BGB komme zwar in Betracht, wenn das gesamte Aktivvermögen des Anfechtungsgegners die Rückforderung nicht mehr decke. Dies stehe j e- doch mangels eines ausreichenden Vortrags des Beklagten zumindest geg e n- wärtig nicht fest. 6 7 - 6 - II. Das hält in einem Punkt rechtlicher Überprüfung nicht stand. Mit der B e- gründung des Berufungsgerichts lässt sich eine objektive Gläubigerbenachteil i- gung nicht bejahen. 1. Allerdings bejaht das Berufungsgericht zutreffend eine Rechtshan d- lung des Schuldners. Der Schuldner hatte sich gegenüber dem Beklagten in den Darlehensverträgen von Oktober 2010, September 2011 und November 2011 dazu verpflichtet, dem Beklagten Geld auf Zeit zur Verfügung zu stellen. Die Rechtshandlung l iegt damit in der Darlehensgewährung (vgl. BGH, Urteil vom 19. Juli 2018 IX ZR 307/16, ZIP 2018, 1601 Rn. 12). Dies gilt entgegen der Annahme der Revision auch bei der Vereinbarung eines unentgeltlichen Darlehens. Insbesondere ist nicht etwa zwischen dem Abschluss des Darl e- hensvertrags als Rechtshandlung und dem Unterlassen einer Entgeltvereinb a- rung zu unterscheiden. Die nach § 134 Abs. 1 InsO anfechtbare Rechtshan d- lung liegt vielmehr in der Mittel überlassung auf Zeit. 2. Jedoch genügen die Feststel lungen des Berufungsgerichts nicht, um eine Gläubigerbenachteiligung annehmen zu können. a) Eine Gläubigerbenachteiligung liegt grundsätzlich vor, wenn die ang e- fochtene Rechtshandlung entweder die Schuldenmasse vermehrt oder die A k- tivmasse verkürzt h at (BGH, Urteil vom 7. Februar 2002 IX ZR 115/99, ZIP 2002, 489; vom 6. April 2006 IX ZR 185/04, ZIP 2006, 1009 Rn. 20; vom 9. Juli 2009 IX ZR 86/08, NZI 2009, 644 Rn. 25), wenn sich also mit anderen Worten die Befriedigungsmöglichkeiten der Insolven zgläubiger ohne die Han d- 8 9 10 11 - 7 - lung bei wirtschaftlicher Betrachtungsweise günstiger gestaltet hätten (BGH, Urteil vom 11. November 1993 IX ZR 257/92, BGHZ 124, 76, 78 f; vom 9. Juli 2009, aaO Rn. 25; vom 25. Januar 2018 IX ZR 299/16, WM 2018, 328 Rn. 9 mwN). Hingegen fehlt es an einer Gläubigerbenachteiligung, wenn der Schul d- ner nur einen möglichen Erwerb unterlässt. Dieses Unterlassen ist nicht a n- fechtbar, weil es nicht zu einer Minderung des Schuldnervermögens führt, so n- dern lediglich dessen Mehrung verhind ert (BGH, Urteil vom 2. April 2009 IX ZR 236/07, WM 2009, 1042 Rn. 15; vom 19. Juli 2018 IX ZR 307/16, ZIP 2018, 1601 Rn. 15 mwN). b) Nach diesen Maßstäben handelt es sich um eine gläubigerbenachte i- ligende Rechtshandlung, wenn der Schuldner einem Dritten einen Geldbetrag darlehensweise auf Zeit überlässt und dadurch das Aktivvermögen des Schul d- ners um den wirtschaftlichen Wert der Nutzungsvorteile verkürzt wird. Dabei kommt es wie das Berufungsgericht richtig gesehen hat nicht darauf an, i n- wiew eit eine Unterlassung anfechtbar ist. Vielmehr gehört die Nutzungsmö g- lichkeit von Geld zum Vermögen des Schuldners. aa) Steht dem Schuldner Geld zur Verfügung, kann er den darin liege n- den wirtschaftlichen Wert sowohl durch eine Eigennutzung als auch durch eine Fremdnutzung erzielen. Stellt der geschäftlich tätige Schuldner Geld einem Dri t- ten zur Verfügung und verschafft er diesem so die bestehende Nutzungsmö g- lichkeit, entscheidet er sich für eine wirtschaftliche Nutzung des Geldes. Der darin liegende Wert entgeht der Insolvenzmasse, so dass die für die Gläubiger zur Verfügung stehende Aktivmasse verkürzt wird (ebenso BGH, Urteil vom 19. Juli 2018 IX ZR 307/16, aaO Rn. 17 zur Nutzungsmöglichkeit eines Grundstücks). 12 13 - 8 - Maßgeblich ist, dass der Schul dner die Verfügungsmöglichkeit über das Geld, die einen eigenen Vermögenswert darstellt, einem Dritten auf Zeit übe r- lässt. Verzichtet er in diesem Fall darauf, eine Gegenleistung zu verlangen, o b- wohl dies nach den Umständen möglich und üblich wäre, liegt e ine gläubige r- benachteiligende Handlung des Schuldners vor. Denn die Anfechtungsvo r- schri f ten zielen darauf, den ohne die anfechtbare Rechtshandlung bestehenden Haftungsverband des schuldnerischen Vermögens wieder herzustellen. Dazu gehört auch der durch die Rechtshandlung des Schuldners herbeigeführte E r- folg benachteiligender Wirkungen, indem der Schuldner einen Vermögensg e- genstand einem Dritten zur Verfügung stellt, dem im Geschäftsverkehr übl i- cherweise ein Wert zukommt und der deshalb in der Regel nur gege n ein En t- gelt übertragen wird. In diesen Fällen liegt im Verzicht auf ein üblicherweise zu erwartendes Entgelt keine nach § 129 Abs. 2 InsO anfechtbare Unterlassung. Vielmehr stellt die Weggabe des Vermögensgegenstandes eine nach § 129 Abs. 1 InsO anfechtb are Rechtshandlung dar, deren gläubigerbenachteiligende Wirkungen auch im Verlust der zu erwartenden Gegenleistung liegen können (BGH, Urteil vom 19. Juli 2018 IX ZR 307/16, aaO Rn. 18 f mwN). bb) Diese Voraussetzungen können mit der Begründung des Berufung s- gerichts nicht bejaht werden. Im Streitfall fehlen ausreichende Feststellungen, um annehmen zu können, dass die dem Beklagten durch die unentgeltliche Überlassung der Darlehensvaluta auf Zeit verschaffte Kapitalnutzung das Akti v- vermögen des Schuld ners verkürzt hat. (1) Die Anfechtung setzt voraus, dass die Rechtshandlung eine Gläub i- gerbenachteiligung herbeigeführt hat. Die gläubigerbenachteiligenden Wirku n- gen, die der Insolvenzverwalter im Wege der Anfechtung rückgängig zu m a- chen beabsichtigt , müssen durch die Rechtshandlung verursacht worden sein. 14 15 16 - 9 - Erforderlich ist ein ursächlicher Zusammenhang, wonach den Insolvenzgläub i- gern wird die angefochtene Rechtshandlung hinweggedacht ein entspr e- chender Zugriff auf das Vermögensobjekt möglich wäre (vgl. BGH, Urteil vom 9. Dezember 1999 IX ZR 102/97, BGHZ 143, 246, 253; vom 9. Juni 2005 IX ZR 152/03, WM 2005, 1474, 1475 unter II.3.a.; MünchKomm - InsO/Kayser, 3. Aufl., § 129 Rn. 169). Es ist nicht Zweck der Insolvenzanfechtung, der Inso l- venzmasse V ermögensvorteile zu verschaffen, die sie ohne die anfechtbare Rechtshandlung nicht erlangt hätte (BGH, Urteil vom 26. Mai 1971 VIII ZR 61/70, WM 1971, 908; vom 26. Januar 1983 VIII ZR 254/81, BGHZ 86, 349, 354 f). Entscheidend ist, ob die Befriedigungs möglichkeiten der Gläubiger ohne die anfechtbare Rechtshandlung günstiger gewesen wären (BGH, Urteil vom 28. Januar 2016 IX ZR 185/13, WM 2016, 427 Rn. 24 mwN). Die Frage des ursächlichen Zusammenhangs zwischen der Rechtshan d- lung und der Gläubigerb enachteiligung ist aufgrund des realen Geschehens zu beurteilen. Für hypothetische, nur gedachte Kausalverläufe ist insoweit kein Raum (BGH, Urteil vom 20. Januar 2011 IX ZR 58/10, WM 2011, 371 Rn. 14; vom 17. Juli 2014 IX ZR 240/13, WM 2014, 1588 Rn. 13; vom 4. Februar 2016 IX ZR 77/15, WM 2016, 518 Rn. 17; vom 9. Juni 2016 IX ZR 153/15, WM 2016, 1455 Rn. 30). Sie können die Ursächlichkeit einer Rechtshandlung für die Gläubigerbenachteiligung nicht ausschließen und im Regelfall auch nicht b e- gründen (BGH, Urteil vom 19. April 2007 IX ZR 199/03, ZIP 2007, 1164 Rn. 1 9; vom 7. März 2013 IX ZR 7/12, ZIP 2013, 734 Rn. 22; HK - InsO/Thole, 9. Aufl., § 129 Rn. 84). Hiervon ist jedoch die Feststellung der Gläubigerb e- nac h teiligung zu unterscheiden. Hierzu i st zu vergleichen, wie sich das schul d- nerische Vermögen mit und ohne die angefochtene Rechtshandlung darstellt. Eine Gläubigerbenachteiligung kann nur bejaht werden, wenn feststeht, dass die angefochtene Rechtshandlung hier die Nutzungsüberlassung des Ge ldes 17 - 10 - das Aktivvermögen des Schuldners verkürzt oder das Passivvermögen erhöht hat. Steht auf dieser Grundlage eine Gläubigerbenachteiligung fest, kann der Anfechtungsgegner diesem Kausalverlauf nicht entgegenhalten, die tatsächlich eingetretene Gläubiger benachteiligung wäre hypothetisch auf andere Art und Weise ebenfalls eingetreten oder entfallen. Behauptet der Anfechtungsgegner hingegen einen Sachverhalt, aufgrund dessen auf der Grundlage des realen Geschehens bereits keine Gläubigerb e- nachteil igung eintritt, beruft sich der Anfechtungsgegner was das Berufung s- gericht übersieht nicht auf einen unbeachtlichen hypothetischen Kausalverlauf, sondern bestreitet die Kausalität. In diesem Fall muss der Insolvenzverwalter darlegen und beweisen, dass eine Gläubigerbenachteiligung tatsächlich eing e- treten ist. Überlässt der Schuldner einem Dritten einen Vermögensgegenstand zur Nutzung, kann die entgangene Nutzungsmöglichkeit regelmäßig nur unter dem Gesichtspunkt einer Verkürzung der Aktivmasse zu einer Gläubigerb e- nachteiligung führen. Unter diesen Voraussetzungen meint das Berufungsg e- richt zu Unrecht, bei dem Einwand des Beklagten, der Schuldner habe das Geld auch sonst nicht mit Rendite eingesetzt, handele es sich um einen hypothet i- schen Kausalverlauf, der im Anfechtungsprozess außer Betracht zu bleiben habe. Mit diesem Einwand bestreitet der Beklagte, dass die unentgeltliche Nu t- zungsüberlassung zu einer Minderung des Aktivvermögens geführt hat; damit leugnet er eine Gläubigerbenachteiligung auf der Grun dlage des realen G e- schehens. (2) Verschafft die Rechtshandlung dem Anfechtungsgegner eine Nu t- zungsmöglichkeit auf Zeit, hat der Tatrichter die Gläubigerbenachteiligung im Einzelfall festzustellen. Entscheidend ist, ob die Nutzungen (§ 100 BGB) eines dem Schuldner gehörenden Vermögensgegenstandes einen Teil seines Akti v- 18 19 - 11 - vermögens bilden. Überlässt der Schuldner einem Dritten Geld auf Zeit, wird das Aktivvermögen des Schuldners nicht in jedem Fall um die Nutzungsvorteile verkürzt. Anders als das Berufung sgericht meint, genügt eine abstrakte B e- trachtungsweise nicht in allen Fällen. Sind Nutzungen kein Teil des Aktivverm ö- gens, spielt e s anfechtungsrechtlich keine Rolle, ob der Schuldner diesen E r- werb dadurch unterlässt, dass er den Vermögensgegenstand selbs t ungenutzt lässt oder dass er die Nutzungsmöglichkeit einem Dritten überlässt. (a) Der Tatrichter kann d ie Nutzungsvorteile regelmäßig als Teil des A k- tivvermögens ansehen, wenn der Schuldner geschäftlich tätig ist und die G e- genstände der geschäftlic hen Tätigkeit des Schuldners zuzuordnen sind. Im A llgemeinen ist anzunehmen, dass ein geschäftlich tätiger Schuldner mögliche Nutzungen ziehen wird; die Nutzungsvorteile der dem Geschäftsvermögen z u- zuordnenden Gegenstände sind daher in der Regel anfechtung srechtlich Teil seines Aktivvermögens. In diesem Fall kann es für eine Gläubigerbenachteil i- gung genügen , dass dem geschäftlich tätigen Schuldner rechtlich und tatsäc h- lich möglich war, Nutzungsvorteile durch eine Eigen - oder Fremdnutzung zu erzielen (vgl. B GH, Urteil vom 19. Juli 2018 IX ZR 307/16, ZIP 2018, 1601 Rn. 20 ff). Dies hat der Insolvenzverwalter zu beweisen. Soweit der Bundesgerichtshof eine Gläubigerbenachteiligung durch eine Nutzungsüberlassung angenommen hat, betrafen diese Entscheidung en stets einen geschäftlich tätigen Schuldner, der Teile des seiner Geschäftstätigkeit dienenden Vermögens Dritten auf Zeit zur Nutzung überließ. Daher benachte i- ligt es die Gläubiger in der Insolvenz einer Bank, wenn diese einem Dritten ein langfristiges D arlehen zu einem geringeren als dem marktüblichen Zinssatz gewährt, weil den Gläubigern dadurch für die Laufzeit des Darlehens der übl i- che Zins entgeht (BGH, Urteil vom 21. April 1988 IX ZR 71/87, ZIP 1988, 725 20 21 - 12 - unter II.1.; Jaeger/Henckel, InsO, § 129 Rn . 57). Gleiches gilt in der Insolvenz eines Bauunternehmens, wenn dieses seine Arbeitnehmer einem Dritten übe r- lässt, ohne das für die Überlassung erzielbare Entgelt zu verlangen (BGH, Urteil vom 11. Dezember 2003 IX ZR 336/01, ZIP 2004, 671, 672 unter II .2.b.; vom 26. Juni 2008 IX ZR 144/05, ZIP 2008, 1435 Rn. 30). Ebenso kann in der I n- solvenz eines Krankenhauses darin eine Gläubigerbenachteiligung liegen, dass das Krankenhaus einem Dritten ein ihm gehörendes Krankenhausgebäude u n- entgeltlich zur Nutzung überlässt (BGH, Urteil vom 19. Juli 2018 IX ZR 307/16, ZIP 2018, 1601 Rn. 16 ff). (b) Hiervon unterscheidet sich der Streitfall; das Berufungsgericht hat keine Feststellungen dazu getroffen, dass die dem Beklagten überlassenen Geldbeträge zum gesc häftlich eingesetzten Vermögen des Schuldners gehö r- ten. Fehlt es an einer geschäftlichen Tätigkeit des Schuldners oder sind die Gegenstände nicht der geschäftlichen Tätigkeit des Schuldners zuzuordnen, kann allein daraus, dass der Schuldner einem Dritten e inen Geldbetrag aus seinem Privatvermögen darlehensweise überlässt , regelmäßig nicht darauf g e- schlossen werden, dass die entgangenen Nutzungsvorteile eine Gläubigerb e- nachteiligung herbeigeführt haben. Vielmehr erfordert die Gläubigerbenachteil i- gung in Form einer Verkürzung des Aktivvermögens um die Nutzungsvorteile des Geldes in diesem Fall die Feststellung, dass der Schuldner ohne die darl e- hensweise, aber zinslose Überlassung des Geldes tatsächlich Nutzungsvorteile erzielt hätte. Nach den Feststellungen de s Berufungsgerichts bestand für den Schuldner lediglich eine allein aus seiner Stellung als Rechtsinhaber folgende Nutzungsmöglichkeit. Umstände, die es rechtfertigen, die Nutzungen (§ 100 BGB) aus den dem Beklagten darlehensweise überlassenen Geldbeträgen als Bestandteil des Aktivvermögens anzusehen, sind nicht festgestellt. Hätte der Schuldner selbst keine Nutzungen aus den seinem Privatvermögen zuzuor d- 22 - 13 - nenden Gegenständen gezogen , führt diese unterlassene Nutzung zu keiner Gläubigerbenachteiligung, weil d er Schuldner damit nur einen möglichen E r- werb unterlässt. III. Die Sache ist nicht zur Endentscheidung reif (§ 563 Abs. 3 ZPO). 1. Zutreffend nimmt das Berufungsgericht eine unentgeltliche Leistung gemäß § 134 Abs. 1 InsO an. Entgegen der Auf fassung der Revision erfüllt die zinslose Hingabe eines Darlehens hinsichtlich der Kapitalnutzung die Vorau s- setzungen des § 134 Abs. 1 InsO. Zwar ist die Hingabe der Darlehensvaluta entgeltlich, weil der Empfänger zur Rückzahlung des Darlehens verpfli chtet ist (BGH, Urteil vom 13. Oktober 2016 IX ZR 184/14, BGHZ 212, 272 Rn. 14). Dies ändert jedoch nichts daran, dass die dem Beklagten mit der zinslosen Überlassung auf Zeit eingeräumte Kapitalnutzung eine unentgeltliche Leistung des Schuldners darstel lt (vgl. BGH, Urteil vom 19. Juli 2018 IX ZR 307/16, ZIP 2018, 1601 Rn. 25 ff; Münc h- Komm - InsO/Kayser, 3. Aufl., § 134 Rn. 25; Jaeger/Henckel, InsO, § 129 Rn. 57, § 134 Rn. 34; aA wohl Bork in Kübler/Prütting/Bork, InsO, 2016, § 134 Rn. 50). Eine unentgel tliche Leistung im Zwei - Personen - Verhältnis liegt stets vor, wenn der leistende Schuldner für den von ihm aufgegebenen Vermögenswert keine diesem entsprechende Gegenleistung erhalten soll, weil den Empfänger seine r- seits keine Leistungsverpflichtung trifft und insoweit kein die Leistung des Schuldners ausgleichender Vermögenswert vorliegt (BGH, Urteil vom 20. April 2017 IX ZR 252/16, BGHZ 214, 350 Rn. 10 f mwN). Diese Voraussetzungen 23 24 25 - 14 - sind nach den Feststellungen des Berufungsgerichts hinsichtlich der Nutzu ng s- vorteile aus dem Darlehensbetrag erfüllt. Da der Schuldner dem Beklagten ein zinsloses Darlehen gewährt hat, sollte ihm für die Kapitalnutzung kein ausgle i- chender Vermögenswert zufließen. Dass die darlehensweise Hingabe der Darlehensvaluta eine en tgeltliche Leistung darstellt, steht einer Anfechtung hinsichtlich der unentgeltlichen Kap i- talnutzung nicht entgegen. Insoweit liegt bei einem zinslosen Darlehen eine teilweise unentgeltliche Leistung vor, die gemäß § 134 InsO anfechtbar ist. Ist die Leist ung des Schuldners teilbar, kann die Anfechtung auf den unentgeltl i- chen Teil der Leistung beschränkt werden (BGH, Urteil vom 15. Dezember 2016 IX ZR 113/15, WM 2017, 188 Rn. 14 mwN zu § 4 Abs. 1 AnfG). Diese Voraussetzungen sind hinsichtlich der unentgel tlichen Kapitalnutzung bei einem zinslosen Darlehen erfüllt. 2. Ebenso wenig ist die Klage im Hinblick auf den vom Beklagten geltend gemachten Entreicherungseinwand abweisungsreif. Dabei handelt es sich j e- doch was die Parteien übersehen grundsätzl ich nicht um einen Einwand, über den durch Grundurteil (§ 304 Abs. 1 ZPO) zu entscheiden ist (vgl. BGH, Urteil vom 23. Oktober 1969 VII ZR 85/67, BGHZ 53, 17, 23). a) Ein Grundurteil hat alle Fragen zu erledigen, die zum Grund des A n- spruchs gehören und von denen nicht die Höhe des Anspruchs abhängt (vgl. Musielak/Voit/Musielak, ZPO, 15. Aufl., § 304 Rn. 7, 16). Der Einwand des B e- klagten, er sei durch die unentgeltliche Leistung nicht (mehr) bereichert (§ 143 Abs. 2 Satz 1 InsO), gehört nicht zum Grun d des Anfechtungsanspruchs nach § 143 Abs. 1 InsO. Hierzu zählen im A llgemeinen nur die anspruchsbegründe n- den Tatsachen (BGH, Urteil vom 24. April 2014 VII ZR 164/13, BGHZ 201, 32 26 27 28 - 15 - Rn. 27 mwN) sowie die den Anspruchsgrund in vollem Umfang leugnenden Einwe ndungen. Dies trifft regelmäßig auf den Einwand des Anfechtungsge g- ners, er sei nicht mehr bereichert, nicht zu. Vielmehr handelt es sich dabei r e- gelmäßig um eine Frage, in welcher Höhe der dem Grunde nach bestehende Anfechtungsanspruch besteht. b) Al lerdings darf ein Grundurteil nur ergehen, wenn ein Anspruch nach Grund und Höhe streitig ist, grundsätzlich alle Fragen, die zum Grund des A n- spruchs gehören, erledigt sind, und wenn nach dem Sach - und Streitstand z u- mindest wahrscheinlich ist, dass der Ans pruch in irgendeiner Höhe besteht (BGH, Urteil vom 8. September 2016 VII ZR 168/15, NJW 2017, 265 Rn. 21 mwN). Insoweit scheidet ein Grundurteil aus, wenn bereits jetzt feststünde, dass der Beklagte nicht mehr bereichert ist. Dies hat das Berufungsgerich t rechtsfehlerfrei verneint. Die Würdigung des Berufungsgerichts, dass zum Zei t- punkt der letzten mündlichen Verhandlung keine vollständige Entreicherung des Beklagten feststehe, ist revisionsrechtlich nicht zu beanstanden. Die Revision des Beklagten setzt insoweit nur ihre eigene Würdigung an die Stelle der Wü r- digung des Berufungsgerichts; revisionsrechtlich erhebliche Fehler zeigt sie nicht auf. IV. Die Sache ist daher zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen (§ 563 Abs. 1 ZPO). Insoweit weist der Senat auf folgendes hin: 29 30 - 16 - Das Berufungsgericht wird den Parteien hinsichtlich der Gläubigerb e- nachteiligung Gelegenheit zur ergänzenden Stellungnahme zu geben haben. Der bisherige Umgang des Schuldners mit einem Vermögensgegenstand kann einen Hinweis dafür bilden, ob Anlagevorteile seinem Aktivvermögen zuzuor d- nen sind. Sofern die vom Schuldner darlehensweise ausgereichten Gelder nicht seinem geschäftlich genutzten Vermögen zuzuordnen sind, hat das Berufung s- gericht aufgrund der gesamten Umstände zu prüfen, ob die Nutzungsvorteile als Teil des Aktivvermögens anzusehen sind. Ob der Schuldner das dem B e- klagten darlehensweise überlassene Geld zur Erzielung von Zinsen oder and e- rer Nutzung en eingesetzt hätte, kann anhand von Indizien festgestellt werden. Hierzu kann es genügen, wenn der Schuldner verfügbares Geld üblicherweise verzinslich oder in einer anderen Form anlegte . Maßgebliche Indizien können weiter die Höhe der dem Dritten überlassenen Geldbeträge und die sonst v om Schuldner mit seinem Vermögen verfolgte Anlagestrategie darstellen . E benso kann genügen, dass der Schuldner im zeitlichen und sachlichen Zusamme n- hang mit der Überlassung des Geldes eine bestehende Geldanlage auflöst, aus 31 - 17 - der er Nutzungen zog, sofern dies dem Geld zuzuordnen ist, welches der Schuldner dem Beklagten darlehensweise überließ. Kayser Gehrlein Grupp Möhring Schoppmeyer Vorinstanzen: LG Dresden, Entscheidung vom 07.04.2017 - 10 O 2132/16 - OLG Dresden, Entscheidung vom 20.09.2017 - 13 U 714/17 -
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