BUNDESGERICHTSHOFIM NAMEN DES VOLKESURTEILXII ZR 329/00Verkündet am: 8. Oktober 2003Breskic,Justizangestellteals Urkundsbeamtinder Geschäftsstellein dem Rechtsstreit - 2 -Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlungvom 8. Oktober 2003 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Hahne, die RichterGerber, Fuchs, Dr. Ahlt und die Richterin Dr. Vézinafür Recht erkannt:Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 20. Zivilsenatsdes Kammergerichts vom 5. Oktober 2000 aufgehoben.Die Berufung der Klägerin gegen das Urteil des Landgerichts Ber-lin vom 21. Januar 2000 wird zurückgewiesen, soweit ihre Klageim Hauptantrag abgewiesen worden ist. Wegen der weitergehen-den Berufung - Entscheidung über den Hilfsantrag - wird die Sa-che zur erneuten Verhandlung und Entscheidung, auch über dieKosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.Von Rechts wegenTatbestand: Die Klägerin verlangt Räumung und Herausgabe einer vor ihrer Kauf-halle gelegenen Standfläche, die sie mit Vertrag vom 23. März 1994 an die Be-klagte zum Betrieb eines mobilen Imbißstandes vermietet hat. Im Hinblick aufdie von der Klägerin beabsichtigte Neugestaltung des gesamten Kaufhallen-geländes trafen die Parteien in § 15 des Mietvertrages folgende Vereinbarun-gen: - 3 -§ 15StandortentwicklungDem Mieter ist bekannt, daß der Vermieter beabsichtigt, das ge-samte Kaufhallen- bzw. Gaststättengelände zu entwickeln, d.h.Neu-, Um- oder Anbauten vorzunehmen.Im Falle der Standortentwicklung der Kaufhalle bzw. der Gast-stätte ist der K. berechtigt, eine vorübergehende Verlagerungdes Standortes auf dem Grundstück zu verlangen. K. hat die Standortentwicklung 3 Monate vor Baubeginn dem Mieteranzuzeigen. Sollte das Verlagerungsverlangen für den Mieter un-zumutbar sein und er dies binnen einer Frist von 3 Monaten nachZugang des Verlagerungsverlangens dem Vermieter schriftlichanzeigen oder eine Verlagerung tatsächlich nicht möglich sein, istder Vermieter berechtigt, die vorübergehende Schließung desStandortes für die Bauarbeiten zu verlangen. Für den Fall der vo-rübergehenden Schließung verlängert sich die Laufzeit des jewei-ligen Einzelmietvertrages um den Schließungszeitraum. Für dieZeit der Schließung der Imbißeinrichtung ruht dann die Mietzah-lung der Firma S. GmbH. Ein eventueller Anspruch derFirma S. GmbH auf Ersatz entgangenen Gewinns für denSchließungszeitraum ist ausgeschlossen.Die Firma S. GmbH ist berechtigt, nach Abschluß derBauarbeiten einen gleichwertigen Standort zu verlangen. Kannauf dem Gelände kein neuer Standort angeboten werden, wird derVermieter dem Mieter einen gleichwertigen Ersatzstandort an-bieten. Weitergehende Ansprüche des Mieters sind ausgeschlos-sen......Anfang 1999 begann die Klägerin auf dem Grundstück mit Um- undNeubaumaßnahmen, die eine Verlagerung der vermieteten Standfläche erfor-derlich machten. Die Parteien einigten sich für die Zeit ab März 1999 auf einenErsatzstandort auf dem Grundstück. Mit Schreiben vom 9. und 19. Juli 1999verlangte die Klägerin von der Beklagten die Räumung auch dieses Ersatz- - 4 -standortes und bot ihr unter Androhung der Kündigung im Weigerungsfall ei-nen anderen Standort an. Diesen lehnte die Beklagte mit Schreiben vom6. August 1999 als unzumutbar ab. Daraufhin kündigte die Klägerin mit Schrei-ben vom 20. August 1999 den Mietvertrag fristlos.Mit der Klage verlangt die Klägerin Räumung und Herausgabe des Er-satzstandortes, hilfsweise Zug um Zug gegen Bezeichnung eines auf einemLageplan gekennzeichneten anderen Ersatzstandortes. Das Landgericht hatHaupt- und Hilfsantrag der Klage abgewiesen. Auf die Berufung der Klägerinhat das Kammergericht das Urteil des Landgerichts abgeändert und der Klagestattgegeben. Dagegen richtet sich die angenommene Revision der Beklagten,mit der sie die Wiederherstellung des erstinstanzlichen Urteils begehrt.Entscheidungsgründe: Die Revision ist begründet. Sie führt in dem aus dem Tenor ersichtlichenUmfang zur Klageabweisung, im übrigen zur Aufhebung und zur Zurückverwei-sung der Sache an das Berufungsgericht.1. Das Berufungsgericht ist der Auffassung, es könne offenbleiben, obdie Kündigungen der Klägerin wirksam seien, was zweifelhaft sei. Die Klägerinhabe gemäß § 985 BGB einen Anspruch auf Räumung und Herausgabe. DerBeklagten stehe kein Recht zum Besitz zu, weil der Mietvertrag dadurch been-det worden sei, daß seine Erfüllung der Klägerin auf Dauer unmöglich sei. DieBeklagte sei zwar gemäß § 15 Abs. 2 des Mietvertrages berechtigt, einengleichwertigen Standort zu verlangen. Da die Beklagte jedoch bestritten habe, - 5 -daß die von der Klägerin angebotenen Standorte gleichwertig seien, obliege ihrdie Darlegungs- und Beweislast dafür, daß es einen geeigneten Ersatzstandortgebe. Hierzu habe die Beklagte weder hinreichend substantiiert vorgetragennoch Beweis angeboten.2. Diese Ausführungen halten der rechtlichen Nachprüfung nicht stand.Die Annahme des Berufungsgerichts, der Mietvertrag sei durch Unmöglichkeitder Erfüllung beendet worden, beruht auf Rechtsfehlern.a) Das Berufungsgericht verstößt gegen die Regeln über die Darle-gungs- und Beweislast, wenn es der Beklagten entgegenhält, sie habe nichthinreichend substantiiert dargetan, daß es einen geeigneten Ersatzstandortgebe. Nach allgemeinen Grundsätzen trägt derjenige, der aus einer Norm zuseinen Gunsten eine bestimmte Rechtsfolge ableitet, bzw. sich auf eine solcheRechtsfolge stützt, die Darlegungs- und Beweislast für die Tatsachen, aus de-nen sich die Anwendbarkeit der Norm ergibt. Demnach obliegt der Klägerin dieDarlegungs- und Beweislast für Tatsachen, aus denen sich ergibt, daß ihr dieErfüllung des Vertrages unmöglich ist. Die Klägerin hat aber selbst nicht einmalbehauptet, daß sie keinen gleichwertigen Ersatzstandort anbieten könne. Siehat vielmehr unter Beweisantritt im einzelnen dargelegt, daß die von ihr ange-botenen Ersatzstandorte gleichwertig seien. Schon deshalb kann von einerUnmöglichkeit der Vertragserfüllung nicht ausgegangen werden.b) Die Revision rügt weiter zu Recht, daß, selbst wenn ein Unvermögender Klägerin zur Erfüllung feststünde, eine Beendigung des Vertrages auchdeshalb nicht in Betracht komme, weil die Klägerin ihr Unvermögen zu vertre-ten habe. - 6 -Die Klägerin hat dadurch, daß sie sich in § 15 Satz 8 des Vertrages da-zu verpflichtet hat, der Beklagten einen gleichwertigen Ersatzstandort zur Ver-fügung zu stellen, das Risiko der Erfüllbarkeit dieser Verpflichtung übernom-men. Es stand in ihrem Belieben, ob sie auf einem der ihr gehörendenGrundstücke einen Standplatz schafft, der für den Imbißwagen geeignet ist. DieRechtsfolgen des vom Vermieter zu vertretenden Unvermögens regelt § 325BGB a.F.. Danach kann der Mieter Schadensersatz wegen Nichterfüllung ver-langen oder vom Vertrag zurücktreten; er kann auch gemäß § 542 BGB a.F.kündigen (vgl. Senatsurteil vom 25. November 1998 - XII ZR 12/97 - NJW1999, 635; Wolf/Eckert/Ball, Handbuch des Miet-, Pacht- und Leasingrechts,8. Aufl. Rdn. 348; Kraemer in Bub/Treier, 3. Aufl. III Rdn. 1192). Das von demVermieter zu vertretende Unvermögen führt aber nicht ohne weiteres zu einerBeendigung des Mietvertrages.c) Die Klägerin hat auch kein Recht, den Mietvertrag wegen des von ihrzu vertretenden Unvermögens aus wichtigem Grund zu kündigen. Selbst wenndie Voraussetzungen für einen Wegfall der Geschäftsgrundlage vorlägen,könnte sie sich darauf nicht berufen, weil die Gründe hierfür in ihrem Risikobe-reich liegen (vgl. Senatsurteil vom 29. November 1995 - XII ZR 230/94 - NJW1996, 714).3. Die Entscheidung stellt sich auch nicht aus anderen Gründen als rich-tig dar (§ 563 a ZPO a.F.). Der Mietvertrag ist insbesondere nicht durch diefristlosen Kündigungen der Klägerin beendet worden. Die Kündigungen sindunwirksam.a) Die Klägerin konnte am 20. August 1999 nicht mit der Begründungkündigen, die Beklagte habe ihre Verpflichtung zur nochmaligen Umsetzungihres Imbißstandes nicht erfüllt. Selbst wenn die Beklagte gemäß § 15 des - 7 -Mietvertrages verpflichtet gewesen wäre, während der Bauphase mehrerevorübergehende Verlagerungen des Standortes zu dulden, fehlt es an der Ein-haltung der in § 15 vorgeschriebenen dreimonatigen Ankündigungsfrist, binnender sich die Beklagte zu dem Verlagerungsverlangen der Klägerin äußernkonnte. Die Klägerin hat erstmals am 9. Juli 1999 den erneuten Standortwech-sel angekündigt. Zum Zeitpunkt der fristlosen Kündigung, am 20. August 1999,war somit die Dreimonatsfrist noch nicht abgelaufen. Auch die Kündigung vom1. Oktober 1999 ist aus diesem Grund unwirksam.b) Die Kündigung vom 2. Februar 2000 wegen Mietrückständen in derZeit von Oktober 1999 bis Januar 2000 ist ebenfalls unwirksam. Die Beklagtewar gemäß Urteil des Landgerichts vom 22. Oktober 1999 im einstweiligenVerfügungsverfahren (64 S 421/99) nur bis zum Ende der Baumaßnahmen,längstens bis zum 31. Oktober 1999 verpflichtet, ihren Imbissstand auf den Er-satzstandort zu verlegen. Danach war sie berechtigt, den Standort als unzu-mutbar abzulehnen (§ 15 Satz 4 des Mietvertrages). Während der Schließungdes Imbißstandes war sie gemäß § 15 Satz 6 des Mietvertrages zur Mietzah-lung nicht verpflichtet.Das Landgericht hat somit die Klage zu Recht abgewiesen, soweit sieauf uneingeschränkte Räumung und Herausgabe gerichtet war.4. Der Senat ist nicht in der Lage, abschließend zu entscheiden (§ 565Abs. 3 ZPO a.F.). Der Rechtsstreit ist bezüglich des hilfsweise geltend ge-machten Anspruchs auf Verurteilung der Beklagten zur Räumung des bisheri-gen Standortes Zug um Zug gegen Bezeichnung eines auf einem Lageplangekennzeichneten Ersatzstandortes auf den Grundstücken G...straße ...oder Ga...straße ... in B. ohne weitere Feststellungen nicht entscheidungs-reif. Die Klägerin hat gemäß § 15 Satz 8 des Mietvertrages, nachdem die Bau- - 8 -phase abgeschlossen ist, einen Anspruch gegen die Beklagte auf Räumungdes bisherigen nur vorübergehend zugewiesenen Standortes Zug um Zug ge-gen Zuweisung eines anderen gleichwertigen, endgültigen Standortes, der aufdem bisherigen Mietgrundstück und, wenn dies nicht möglich ist, auf einemanderen Grundstück gelegen ist. Da die Beklagte bestreitet, daß auf dem bis-herigen Mietgrundstück kein geeigneter Standort vorhanden sei und daß dievon der Klägerin im Hilfsantrag genannten Standorte gleichwertig seien, sindgegebenenfalls nach weiterem Beweisantritt die von der Klägerin angebotenenBeweise zu erheben. Die Sache muß deshalb an das Berufungsgericht zurück-verwiesen werden.HahneGerberFuchsAhltVézina
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