ECLI:DE:BGH:2018:250918BXIZR46 2.17.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XI ZR 462/17 vom 25. September 2018 in dem Rechtsstreit - 2 - Der XI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 25. September 2018 durch den Vizepräsidenten Prof. Dr. Elle nberger, die Richter Dr. Joeres und Dr. Matthias sowie die R ichterinnen Dr. Menges und Dr. Dauber beschlossen: Die Kläger werden darauf hingewiesen, dass der Senat beabsic h- tigt, die Revision gemäß § 552a ZPO durch Beschluss zurückz u- weisen. Es besteht Gelegenheit zur Stellungnahme bis zum 2. November 2018 . Der St reitwert für das R evisionsverfahren wird auf bis 5 .000 festgesetzt. Gründe: I. Die Parteien streiten um die Wirksamkeit des von den Klägern erklärten Widerrufs ihrer auf Abschluss eines Verbraucherdarlehensvertrags gerichteten Willenserklärungen. Die Parteien schlossen im Oktober 2007 einen Darlehensvertrag über 62.000 September 2017 festen Nominalzinssatz von 5,00% p.a. Zur Sicherung der Ansprüche der Beklagten diente eine Grun d- schuld. Bei Abschluss des Darlehensvertrags be lehrte die Beklagte die Kläger fehlerhaft über ihr Widerrufsrecht im Sinne des Belehrungsformulars, das G e- genstand des Senatsurteils vom 12. Juli 2016 (XI ZR 564/15, BGHZ 211, 123 ff.) und wie folgt gestaltet war : 1 2 - 3 - - 4 - Die Kläger erbrachten Zins - und Tilgun gsleistungen. Ende 2011 einigten sie sich auf ihren Wunsch mit der Beklagten auf eine vorzeitige Beendigung des Da rlehensvertrags und lösten das Darlehen am 2. Januar 2012 gegen Zahlung einer " Vorfälligkeitsentschädigung " in Höhe von 4.866,55 gab die Sicherheit frei. Unter dem 23. Mai 2016 widerrief der vorinstanzliche Prozessbevollmächtigte der Kläger deren auf Abschluss des Darlehensvertrags gerichtete Will enserklärungen . Ihrer Klage auf Rückgewähr der " Vorfälligkeitsentschädigung " nebst Zi n- sen und Freistellung von vorgerichtlich verauslagten Anwaltskosten hat das Amtsgericht insoweit entsprochen, als es die " Vorfälligkeitsentschädigung " nebst Zinsen zuerkannt und die Beklagte zur Freistellung von vo rgerichtlich verauslagten Anwaltskosten in reduzierter Höhe verurteilt hat. Im Übrigen hat es die Klage abgewiesen. Auf die dagegen gerichtete Berufung der Beklagten hat das Berufungsgericht die Klage insgesamt abgewiesen. Zur Begründung hat es - soweit im Revisionsverfahren noch von Interesse - ausgeführt: Zwar habe die Beklagte die Kläger bei Abschluss des Darlehensvertrags nicht gesetzesgemäß über das ihnen zustehende Widerrufsrecht belehrt. Das Widerrufsrecht der Kläger sei indes sen verwirkt . Das nac h den Umständen des Einzelfalls zu bemessende Zeitmoment, das mit dem Zustandekommen des Darlehensvertrags anlau fe, sei gegeben . Zwischen dem Abschluss des Darl e- hensvertrags und dem Widerruf hätten achteinhalb Jahre gelegen. Auch das Umstands moment sei erf üllt . Dabei spiele der Zeitablauf zwischen der vorzeit i- gen Beendigung und dem Widerruf - hier: vier Jahre und vier Monate - eine g e- wichtige Rolle. Das gelte bei vorzeitig abgelösten Darlehensverträgen bereits deshalb, weil neben dem Anspruch auf Rückzahlun g einer etwa gezahlten " Vo r- fälligkeitsentschädigung " insbesondere auch Nutzungsersatzansprüche des Verbrauchers gegenüber dem Darlehensgeber bestünden. Aufgrund der öffen t- 3 4 5 - 5 - lichen Diskussion über die fortbestehende Widerruflichkeit von Verbraucherda r- lehensve rträgen habe die Beklagte nach dieser Zeitspanne nicht mehr mit e i- nem Widerruf der Kläger rechnen müssen. Darauf, ob der Darlehensgeber bei Abschluss der Aufhebungsvereinbarung davon ausgehe, der Darlehensnehmer wisse um sein Widerrufsrecht und übe es bewu sst nicht aus, komme es nicht an. Ohne, dass es dazu besonderen Vortrags der Beklagten bedürfe, sei davon auszugehen, dass sie mit den von den Klägern im Zuge der vorzeitigen Bee n- digung erlangten Mitteln gewirtschaftet habe, weil umgekehrt auch zu ihren La s- ten widerleglich zu vermuten sei, dass sie Nutzungen in einer bestimmten Höhe gezogen habe. Dadurch habe die Beklagte Dispositionen im Vertrauen auf das Unterbleiben des Widerrufs getroffen. Dagegen richtet sich die vom Berufungsgericht zugelassene Rev ision der Kläger, mit der sie die Wiederherstellung des amtsgerichtlichen Urteils erstr e- ben. II. Der Senat ist einstimmig der Auffassung, dass die Revision nach § 552a ZPO zurückzuweisen sein wird, weil Zulassungsgründe nicht vorliegen und die Revision auch in der Sache keine Aussicht auf Erfolg hat. 1. Ein Zulassungsgrund besteht nicht. Wegen der Einzelheiten verweist der Senat auf seinen Beschluss vom 23. Januar 2018 (XI ZR 298/17, WM 2018, 614 Rn. 6 ff.). 2. Das sorgfältig anhand der höchstricht erlichen Rechtsprechung b e- gründete Berufungsurteil weist überdies Rechtsfehler zum Nachteil der Kläger nicht auf. Die Bewertung des Tatrichters, das Widerrufsrecht sei verwirkt, kann 6 7 8 9 - 6 - in der Revisionsinstanz nur daraufhin überprüft werden, ob sie auf einer tragf ä- higen Tatsachengrundlage beruht, alle erheblichen Gesichtspunkte berücksic h- tigt und nicht gegen Denkgesetze oder Erfahrungssätze verstößt oder von e i- nem falschen Wertungsmaßstab ausgeht (vgl. Senatsurteile vom 12. Juli 2016 - XI ZR 501/15, BGHZ 211, 105 Rn. 18 und - XI ZR 564/15, BGHZ 211, 123 Rn. 43; BGH, Beschluss vom 27. September 2017 - IV ZR 506/15, juris Rn. 10 und 15). Daran gemessen hat die Revision der Kläger keine Aussicht auf Erfolg. a) Das Berufungsgericht ist richtig davon ausgegangen, gerade bei b e- endeten Verbraucherdarlehensverträgen - wie hier - könne das Vertrauen des Unternehmers auf ein Unterbleiben des Widerrufs schutzwürdig sein, auch wenn die von ihm erteilte Widerrufsbelehrung ursprünglich den gesetzlichen Vorschriften nicht e ntsprochen und er es in der Folgezeit versäumt habe, den Verbraucher nachzubelehren (Senatsurteile vom 12. Juli 2016 - XI ZR 501/15, BGHZ 211, 105 Rn. 41, vom 21. Februar 2017 - XI ZR 381/16, WM 2017, 806 Rn. 22 und vom 3. Juli 2018 - XI ZR 702/16, ZIP 201 8, 1626 Rn. 15). Das gilt in besonderem Maße (aber nicht ausschließlich), wenn die Beendigung des Da r- lehensvertrags auf einen Wunsch des Verbrauchers zurückgeht (Senatsurteil vom 11. Oktober 2016 - XI ZR 482/15, BGHZ 212, 207 Rn. 30) bzw. wenn die Parteien den Darlehensvertrag einverständlich beendet haben (Senatsurteil vom 10. Oktober 2017 - XI ZR 393/16, WM 2017, 2247 Rn. 8 und vom 3. Juli 2018, aaO; Senatsbeschluss vom 12. September 2017 - XI ZR 365/16, WM 2017, 2146 Rn. 8). Ob und in welcher Höhe der Ve rbraucher im Zuge der vorzeitigen Beendigung des Darlehensvertrags ein Aufhebungsentgelt entrichtet hat, ist entgegen der Rechtsauffassung der Revision dagegen kein maßgeblich bei der Würdigung zu berücksichtigender Umstand. Gleiches gilt für die Höhe der vom Verbraucher auf § 357 Abs. 1 Satz 1 BGB in der bis zum 12. Juni 2014 geltenden Fassung (künftig: aF) in Verbindung mit §§ 346 ff. BGB gestützten Teilforderung. 10 - 7 - b) Das Berufungsgericht hat überdies richtig erkannt, dass der Zeitraum zwischen der Bee ndigung des Verbraucherdarlehensvertrags und dem Widerruf - wenn auch nicht im Sinne einer Vermutung nach Ablauf einer wie immer def i- nierten Mindestzeitspanne - gerade im Hinblick auf die Rechtsfolgen des Wide r- rufs (Senatsbeschluss vom 12. September 2017 - XI ZR 365/16, WM 2017, 2146 Rn. 8) bei der Prüfung des Umstandsmoments Berücksichtigung finden kann (Senatsbeschluss vom 23. Januar 2018 - XI ZR 298/17, WM 2018, 614 Rn. 14). c) Weiter hat das Berufungsgericht in Übereinstimmung mit der ständ i- gen Rech tsprechung des Bundesgerichtshofs zutreffend gesehen, dass es w e- der auf die Kenntnis des Darlehensnehmers vom Fortbestand seines Widerruf s- rechts noch auf das Vertrauen des Darlehensgebers ankommt, der Darlehen s- nehmer habe in sonstiger Weise Kenntnis vom Fo rtbestand seines Widerruf s- rechts erlangt. Dass der Darlehensgeber davon ausgeht oder ausgehen muss, der Darlehensnehmer habe von seinem Widerrufsrecht keine Kenntnis, schließt vielmehr eine Verwirkung nicht aus (vgl. nur Senatsurteile vom 10. Oktober 2017 - XI ZR 443/16, WM 2017, 2248 Rn. 26, - XI ZR 449/16, WM 2017, 2251 Rn. 19 und - XI ZR 555/16, WM 2017, 2259 Rn. 19; Senatsbeschluss vom 23. Januar 2018 - XI ZR 298/17, WM 2018, 614 Rn. 16). Eine " Verpflichtung " zur Nachbelehrung besteht grundsätzlich nich t (Senatsbeschluss vom 23. Januar 2018, aaO, Rn. 19) und damit auch nicht im Zuge der Verhandlu n- gen über eine vorzeitige Beendigung eines Verbraucherdarlehensvertrags. Das Argument des Berufungsgerichts, aufgrund der zunehmenden öffentlichen Di s- kussion übe r die fortdauernde Widerruflichkeit von Verbraucherdarlehensve r- trägen habe die Beklagte wegen des Unterbleibens eines Widerrufs der Kläger über einen längeren Zeitraum hinweg auf das dauernde Unterbleiben vertrauen dürfen, ist nicht denkgesetzwidrig. 11 12 - 8 - d ) Dass die Beklagte mit Leistungen der Kläger nach Beendigung des Darlehensvertrags gearbeitet hat, ist schließlich ein Umstand, der bei der En t- scheidung über die Verwirkung des Widerrufsrechts veranschlagt werden kann (Senatsbeschluss vom 5. Juni 2018 - X I ZR 577/16, juris Rn. 4). Insoweit hat das Berufungsgericht nicht aufgrund bestimmter Umstände die Verwirkung des Widerrufsrechts vermutet, sondern (lediglich) den Grundsatz der höchstrichterl i- chen Rechtsprechung zur Geltung gebracht, es entspreche der Le benserfa h- rung, dass eine Bank mit vereinnahmten Geldern wirtschafte (vgl. Senatsurteil vom 12. Mai 1998 - XI ZR 79/97, WM 1998, 1325, 1326 mwN). Dieser Satz ist entgegen der Rechtsauffassung der Revision ohne Rücksicht darauf gültig, ob 13 - 9 - der Verbraucher nach § 357 Abs. 1 Satz 1 BGB aF in Verbindung mit §§ 346 ff. BGB von ihm geleistete Tilgungsraten oder eine " Vorfälligkeitsentschädigung " zurückverlangt. Ellenberger Joeres Matthias Menges Dauber Das Verfahren ist durch Zurückweisungsbe schluss vom 6. November 2018 erledigt. Vorinstanzen: AG Saarbrücken, Entscheidung vom 09.12.2016 - 42 C 190/16 (10) - LG Saarbrücken, Entscheidung vom 23.06.2017 - 1 S 15/16 -
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