ECLI:DE:BGH:2018:080218UIXZR92.17.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL IX ZR 92/17 Verkündet am: 8. Februar 2018 Preuß Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle Berichtigt durch Beschluss vom 14. Juni 2018 Karlsruhe, den 5. Juli 2018 Geschäftsstelle des IX. Zivilsenats des Bundesgerichtshofs Preuß Justizangestellte in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja InsO §§ 335, 336, 339 Die Anfechtbarkeit von Rechtshandlungen bei Verträgen, die ein dingliches Recht an einem unbewegliche n Gegenstand oder ein Recht zur Nutzung eines unbeweglichen Gegenstandes betreffen, ist Gegenstand des allgemeinen Insolvenzstatuts und u n- te r liegt daher der lex fori concursus. - 2 - InsO § 336 Das besondere Insolvenzstatut für Verträge über einen unbeweglic hen Gegenstand betrifft das Schicksal der weiteren Durchführung des Vertrags aufgrund von inso l- venzrechtlichen Bestimmungen und die Frage, ob Lösungsmöglichkeiten aufgrund insolvenzrechtlicher Bestimmungen bestehen . Rom - I - VO Art. 10 Abs. 1 Ob ein Vertrag wegen eines Verstoßes gegen die guten Sitten nichtig ist, richtet sich nach dem Recht, das auf den Vertrag anzuwenden wäre, wenn der Vertrag wirksam wäre. BGB § 138 Aa; InsO §§ 129, 133 Auch in den Fällen, in denen ausländisches Insolvenzanfechtungsrecht anwendbar ist, kommt eine Nichtigkeit eines Rechtsgeschäfts wegen eines Verstoßes gegen die guten Sitten nur in Betracht, wenn der beanstandete Vorgang über einen bloßen A n- fechtungstatbestand im Sinne der §§ 130 ff InsO hinaus besondere Umstände au f- weist, die den Vorwurf der Sittenwidrigkeit rechtfertigen. BGB § 138 Aa Ein Rechtsgeschäft, das im kollusiven Zusammenwirken zum Zweck einer sogenan n- ten Firmenbestattung abgeschlossen wird, verstößt gegen die guten Sitten. BGH, Urteil vom 8. Februar 2018 - IX ZR 92/17 - KG LG Berlin Berichtigt durch Beschluss vom 14. Juni 2018 - 3 - Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 8. Februar 2018 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Kayser, die Ric h terin Lohmann, die Richter Pr of. Dr. Pape, Dr. Schoppmeyer und Meyberg für Recht erkannt: Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 14. Zivilsenats des Kammergerichts vom 4. April 2017 aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurüc k- verwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die R . AG i.L. (fortan: Schuldnerin) ist eine Gesellschaft nach schweizerischem Recht. Sie hatte ihren Sitz zuletzt in Glarus, Schw eiz. Sie erwarb vor allem in Ostdeutschland Grundstücke. Zur Finanzierung nahm die Schuldnerin Darlehen auf. Unter anderem war sie Eigentümerin eines Grundstücks in Gültz und eines Grundstücks in Raben - Steinfeld. Alleiniger A k- tionär und einzelvertretungsbe rechtigter Verwaltungsratsvorsitzender war B . . Die Beklagte ist eine hundertprozentige Tochtergesellschaft der P . AG, einer Aktiengesellschaft schweizerischen Rechts. Verwaltung s- 1 2 - 4 - ratsvorsitzender der P . AG war M . B . , der Sohn des B . . Die Beklagte wurde mit Gesellschaftsvertrag vom 29. Oktober 2009 mit einem Stammkapital von 25.000 r- trag vom 1. Juli 2010 veräußerte die zu dies em Zeitpunkt noch als P . S . AG firmierende Schuldnerin die beiden Grundstücke zum Gesamtpreis von 450.000 Gültz und 100.000 - Steinfeld. Die Schuldnerin wurde bei Abschluss des Kaufvertrags durch ihren einzelzeichnungsberechti g- ten Verwaltungsratsvorsitzenden B . vertreten. Für die Beklagte handelte deren alleinvertretungsberechtigter Geschäftsführer M . B . . Am 17. Dezember 201 0 schied B . als Mitglied des Verwaltungsr a- tes aus. Nach Eintragung einer Auflassungsvormerkung am 18. August 2010 wurde die Beklagte am 15. Juli 2011 als Eigentümerin des Grundstücks in R a- ben - Steinfeld im Grundbuch eingetragen. Na ch Ein tragung einer Auflassung s- vormerkung am 26. August 2010 wurde die Beklagte am 17. April 2012 als E i- gentümerin des Grundstücks in Gültz eingetragen. Die Beklagte hat keine Za h- lungen auf den Kaufpreis erbracht. Sie behauptet, sie habe mit einem erstra n- g igen Teil einer ihr am 10. September 2010 abgetretenen Ausgleichsforderung der P . AG gegen die Kaufpreisforderung der Schuldnerin aufg e- rechnet. Spätestens im November 2011 war der Schuldnerin eine Konkursandr o- hung (Art. 160 Schweize r Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs; fortan SchKG) zugestellt worden; auf diese hin stellte ein Gläubiger ein Ko n- kursbegehren (Art. 166 SchKG; Konkursantrag). Am 23. Januar 2012 eröffnete das Konkursamt Glarus (Schweiz) das Konkursverfahren üb er das Vermögen 3 4 - 5 - der Schuldnerin. Im Verfahren haben 143 Gläubiger Forderungen im Umfang von 132 Millionen CHF angemeldet. Mit einer Quote für die Gläubiger ist nicht zu rechnen. Die Klägerin ist eine Bank nach Schweizer Recht. Ihr stehen Forderu n- gen in Höhe von rund 3,5 Millionen CHF gegen die Schuldnerin zu, die sie im Konkursverfahren angemeldet hat. Mit Zirkularbeschluss vom 24. September 2014 hat das Konkursamt Glarus gemäß Art. 260 SchKG der Klägerin besche i- nigt, dass die Gläubiger des Konkurses au f die Geltendmachung folgender Rechtsansprüche der Masse verzichtet haben: " 1.1. Ansprüche der Konkursitin im Ausland - Sämtliche Ansprüche gegenüber Personen mit Sitz oder Woh n- sitz im Ausland. - Sämtliche Rechte an beweglichen und unbeweglichen Sachen im Ausland sowie sämtliche Ansprüche, die in irgendeiner Weise aus Rechtsgeschäften über solche Sachen herrühren, beides ungeachtet des Sitzes oder Wohnsitzes der Person, gegen we l- che sich der Anspruch richtet." Zugleich ermächtigte das Konkursamt Gla rus die Klägerin mit diesem Zirkularbeschluss, die Rechte an Stelle der Masse in eigenem Namen und auf eigene Rechnung und Gefahr geltend zu machen. Weiter trat die Schuldnerin, vertreten durch das Konkursamt Glarus, der Klägerin mit Vereinbarung vom 24. S eptember 2014 sämtliche Ansprüche aus der Konkursmasse der Schul d- nerin ab, welche im Ausland liegen. Aus dem Überschuss der Verwertung der Ansprüche im Ausland stand der Klägerin nach der Vereinbarung 80 vom Hu n- dert, der Konkursmasse 20 vom Hundert zu. 5 6 - 6 - Die Klägerin verfolgt gestützt auf den Zirkularbeschluss des Konkursa m- tes Glarus Ansprüche der Schuldnerin gegen die Beklagte. Sie macht geltend, die notariellen Kaufverträge seien wegen kollusiven Zusammenwirkens nichtig, jedenfalls bestünden Schadensersa tzansprüche insbesondere aus vorsätzlich sittenwidriger Schädigung. In zweiter Instanz hat die Klägerin sich zudem au s- drücklich auf eine Anfechtung der Grundstücksverträge berufen. Die Klägerin verlangt die Rückübereignung der Grundstücke. Das Lan d- ger icht hat ihrer auf Rückübertragung und Abgabe der entsprechenden Wi l- lenserklärungen gerichteten Klage mit Versäumnisurteil stattgegeben. Es hat dieses Versäumnisurteil nach Einspruch der Beklagten aufrechterhalten. Auf die Berufung der Beklagten hat das Ka mmergericht das Versäumnisurteil aufgeh o- ben und die Klage abgewiesen. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt die Klägerin ihre Ansprüche weiter. Entscheidungsgründe: Die Revision führt zur Aufhebung der angefochtenen Entscheidung und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. A. Das Berufungsgericht hat ausgeführt, es könne offenbleiben, ob die A b- tretung der Ansprüche der Schuldnerin an die Klägerin wirksam sei. Unabhä n- gig davon stünden der Klägerin keine Anspr üche zu. 7 8 9 10 - 7 - 1. Anfechtungsansprüche seien gemäß § 146 Abs. 1 InsO verjährt. A n- zuwenden sei gemäß § 336 InsO das deutsche Anfechtungsrecht, weil es sich bei dem notariellen Kaufvertrag um einen Vertrag handele, der ein dingliches Recht an einem unbewegli chen Gegenstand betreffe. Zu den materiell - rechtlichen Wirkungen des Insolvenzverfahrens, die auf einen Grundstück s- kaufvertrag anzuwenden seien, gehörten auch die Anfechtungsbestimmungen. § 336 InsO enthalte eine gegenüber §§ 335, 339 InsO vorrangige Spezi alregel. Dem stehe nicht entgegen, dass sich gemäß Art. 4 Abs. 2 lit. m EuInsVO 2000 die Anfechtbarkeit eines Grundstücksgeschäfts nach der lex fori concursus ric h- te. Die Verjährungsfrist habe zum Schluss des Jahres 2012 begonnen, weil eine Unkenntni s des Konkursamtes Glarus jedenfalls grob fahrlässig gewesen sei. Danach sei die Verjährungsfrist Ende 2015 abgelaufen gewesen, so dass die Geltendmachung der Anfechtung am 13. Juni 2016 in verjährter Zeit erfolgt sei. 2. Der Klägerin stehe kein Rückü bertragungsanspruch nach § 812 Abs. 1 Satz 1 Fall 1 BGB zu. Diese Norm sei gemäß Art. 10 Abs. 1 Rom - II - VO a n- wendbar. Der Vertrag sei jedoch nicht gemäß § 138 Abs. 1 BGB nichtig, weil über Anfechtungstatbestände wie § 133 Abs. 1 InsO hinausgehende zusätzl i- c he Umstände weder vorgetragen noch ersichtlich seien. Der Kaufvertrag stelle nur eine Rechtshandlung dar, welche die Schuldnerin innerhalb der letzten zehn Jahre vor dem Antrag auf Konkurseröffnung mit dem der Beklagten b e- kannten Vorsatz vorgenommen habe, ihre Gläubiger zu benachteiligen. 3. Schadensersatzansprüche gegen die Beklagte bestünden nicht. Dies richte sich gemäß Art. 4 Abs. 1 Rom - II - VO nach deutschem Recht, weil der von 11 12 13 14 - 8 - der Klägerin geltend gemachte Schaden in Deutschland eingetreten sei. S ch a- densersatz gemäß § 826 BGB könne nicht verlangt werden, weil über Anfec h- tungstatbestände hinausgehende zusätzliche Umstände weder vorgetragen noch ersichtlich seien. Es gebe keine Anhaltspunkte dafür, dass Schuldnerin und Beklagte am 1. Juli 2010 planmä ßig zusammengewirkt hätten, um pfändb a- res Vermögen der Schuldnerin dem Zugriff von Gläubigern zu entziehen. Auch bei den von der Klägerin geltend gemachten Ansprüchen aus § 823 Abs. 2 BGB in Verbindung mit § 283 Abs. 1 Nr. 1, 8, § § 283c, 27 StGB handele es sich um mit der anfechtbaren Handlung übereinstimmende Tatbestände. Daher bestehe ein Vorrang des Anfechtungsrechts. Besonders erschwerende Umstände seien nicht anzunehmen. Bei der Verrechnung vom 10. September 2010 handele es sich schon nicht um eine Han dlung der Beklagten. B. Dies hält rechtlicher Überprüfung nicht stand. I. Zu Unrecht meint das Berufungsgericht, dass eine Rückübereignung der Grundstücke im Wege der Insolvenzanfechtung deshalb nicht durchsetzbar sei, weil sich die Anfechtun g der Grundstückskaufverträge nach deutschem Recht richte und insoweit Verjährung eingetreten sei. 1. Die Überlegungen des Berufungsgerichts, § 336 InsO erfasse auch das Anfechtungsstatut, sind von Rechtsirrtum beeinflusst. Vielmehr bleibt es 15 16 17 - 9 - auch fü r Verträge, die ein dingliches Recht an einem unbeweglichen Gege n- stand oder ein Recht zur Nutzung eines unbeweglichen Gegenstandes betre f- fen, hinsichtlich der Anfechtbarkeit der jeweiligen Rechtshandlung bei der R e- gelanknüpfung der §§ 335, 339 InsO. A nknüpfungsgegenstand des § 336 InsO sind die insolvenzrechtlichen Wirkungen auf einen Vertrag, der ein dingliches Recht an einem unbeweglichen Gegenstand betrifft. Dies betrifft in erster Linie solche insolvenzrechtlichen R e- gelungen, welche die Vertragsdur chführung im Insolvenzfall oder Möglichkeiten erfassen, den Vertrag im Insolvenzfall zu lösen. Dies ist mit der Formulierung "Wirkungen des Insolvenzverfahrens" gemeint. Hingegen können insolven z- rechtliche Bestimmungen, für die das internationale Insolvenz recht eine beso n- dere Anknüpfung vorsieht, nicht unter § 336 InsO subsumiert werden. Die A n- fechtbarkeit des Grundstücksvertrags unterfällt daher nicht § 336 InsO (aA Schmidt/Brinkmann, InsO, 19. Aufl., § 336 Rn. 12). Dies stimmt mit der weit überwiegenden A uffassung zu Art. 8 EuInsVO 2000 überein (vgl. MünchKomm - InsO/Reinhart, 3. Aufl., Art. 8 EuInsVO 2000 Rn. 18 mwN). Angesichts der gesetzgeberischen Entscheidung, gesonderte Regeln jeweils für das Grundstücksstatut, das Aufrechnungsstatut und das Anfec h- tungsstatut vorzusehen, sind diese Bereiche gegeneinander abzugrenzen. Da der Gesetzgeber diese Bereiche vom allgemeinen Insolvenzstatut abgespalten und Sonderregeln unterworfen hat, sind diese Sonderregeln auf den jeweils erfassten Bereich zu beschränken . § 336 InsO ist eine Ausnahmebestimmung von der allgemeinen Anknüpfung gemäß § 335 InsO. Es bleibt trotz § 336 InsO dabei, dass für Grundstücke kein Partikularinsolvenzverfahren eröffnet wird, das vollständig eigenständigen Regeln unterläge; vielmehr nimm t § 336 InsO eine Sonderanknüpfung für die Wirkungen eines Insolvenzverfahrens auf 18 19 - 10 - Grundstücksverträge vor. Diese Sonderanknüpfung betrifft nur das Schicksal der weiteren Durchführung des Vertrags aufgrund von insolvenzrechtlichen Bestimmungen und die Frag e, ob Lösungsmöglichkeiten aufgrund insolven z- rechtlicher Bestimmungen bestehen. Dies gilt umso mehr, als §§ 338, 339 InsO für die Aufrechnung oder die Anfechtung andere Schutzmechanismen für den jeweiligen Gläubiger oder A n- fechtungsgegner vorsehen. A ndernfalls könnte es über § 336 InsO zu gege n- über de n Regelungen nach de r lex fori concursus erweiterten Aufrechnungsb e- schränkungen und Anfechtungsmöglichkeiten bei Grundstücksverträgen ko m- men. Auch wenn die Anknüpfung des Aufrechnungsstatuts und des Anfec h- tungsstatuts bei Grundstücksverträgen nicht dem § 336 InsO unterfällt, entfallen nicht sämtliche Schutzmechanismen bei Grundstücksverträgen. Vielmehr führt im Regelfall auch die Anknüpfung des Anfechtungsstatu t s nach § 339 InsO bei Grundstücksverträgen zu Schutzmechanismen der lex rei sitae. 2. Ebenso wenig kann in der Revisionsinstanz angenommen werden, der Grundstückskaufvertrag sei deshalb insolvenzfest, weil für die Anfechtungsa n- sprüche zum Schutz des Anfechtungsgegners jedenfalls gemäß § 339 Ins O deutsches Insolvenzanfechtungsrecht maßgebend sei. § 339 InsO greift nur ein, sofern eine Rechtshandlung nach der lex fori concursus anfechtbar ist. Nur im Hinblick auf die Anfechtbarkeit eröffnet § 339 InsO eine alternative Anknü p- fung zum Schutz des Anf echtungsgegners, wenn dieser beweist, dass die Rechtshandlung nach dem auf sie anwendbaren deutschen Recht in keiner Weise angreifbar sei. a) Anfechtungsansprüche sind jedenfalls deshalb Streitgegenstand, weil die Klägerin diese Ansprüche in der Beru fungsinstanz geltend gemacht hat und 20 21 22 - 11 - das Berufungsgericht hierüber in der Sache entschieden hat. Soweit darin eine Klageänderung liegen sollte, hat das Berufungsgericht mit seiner Entscheidung in der Sache diese Klageänderung inzident als zulässig behandel t. Eine die Ä n- derung der Klage zulassende Entscheidung ist nicht anfechtbar (§ 268 ZPO). Dies gilt auch für Berufungsentscheidungen (BGH, Urteil vom 25. Oktober 2007 VII ZR 27/06, MDR 2008, 158 f zu § 533 ZPO). b) Die alternative Anknüpfung in § 339 InsO setzt voraus, dass die Au f- rechnungslage nach Schweizer Konkursrecht anfechtbar ist. Nachdem das B e- rufungsgericht zu dieser Frage keine Feststellungen getroffen hat, ist dies z u- gunsten der Klägerin zu unterstellen. Zwar hat die Klägerin in der Instanz ge l- tend gemacht, dass Anfechtungsansprüche nach Schweizer Recht verjährt se i- en. Da in dieser Hinsicht Feststellungen des Berufungsgerichts fehlen, kann in der Revisionsinstanz dies nicht zum Nachteil der Klägerin angenommen we r- den. c) Die Auffassung des Berufungsgerichts, eine mögliche Anfechtung des Grundstücksvertrags sei nach deutschem Insolvenzrecht verjährt, hält rechtl i- cher Überprüfung nicht stand. Wie die Revision zutreffend rügt, hat das Ber u- fungsgericht hierzu keine die Verjährung tragenden Feststellungen getroffen, obwohl das Landgericht in seinem Urteil wenn auch im Zusammenhang mit den deliktischen Ansprüchen eine Kenntnis des Konkursamtes ausdrücklich verneint hatte. Allerdings ist wie der Senat mit Urteil vom 8. Februar 2018 ( IX ZR 103/17 , zVb in BGHZ ) entschieden und näher begründet hat auch die Verjä h- rung des Anfechtungsanspruchs nach der lex causae ein tauglicher Einwand, der nach § 339 InsO zu berücksichtigen ist. Warum das Berufungsgericht einen 23 24 25 - 12 - Verjährungsbeginn gemäß § 146 InsO, §§ 195, 199 BGB noch im Jahr 2012 annimmt, ist seinem Urteil jedoch nicht zu entnehmen. Die Darlegungs - und Beweislast für die Kenntnis des Konkursamtes trägt die Beklagte. Insoweit ist stets entscheidend, welche tatsächlichen Anforderungen ein Konkurs - oder I n- solvenzverfahren im Einzelnen stellt (vgl. BGH, Beschluss vom 15. Dezember 2016 IX ZR 224/15, WM 2017, 108 Rn. 20 Göttinger Gruppe). Feststellungen hierzu hat das Berufungsgericht nicht getroffen. II. Bereicherungsrechtliche Ansp rüche können mit der Begründung des B e- rufungsgerichts ebenfalls nicht verneint werden. 1. Diese richten sich wie das Berufungsgericht im Ergebnis zu Recht annimmt nach deutschem Recht. Dies folgt jedoch anders als das Ber u- fungsgericht meint n icht aus der Rom - II - V erordnung . Gemäß Art. 1 Abs. 1 Rom - II - VO ist diese nur auf außervertragliche Schuldverhältnisse anzuwenden. Sie berührt gemäß Art. 27 Rom - II - VO nicht die Anwendung von Vorschriften des Gemeinschaftsrechts, die für besondere Gegenstände Kollisionsnormen für außervertragliche Schuldverhältnisse enthalten. Dies ist insbesondere hinsich t- lich der Rückabwicklung nichtiger Verträge der Fall (Palandt/Thorn, BGB, 77. Aufl., Art. 27 Rom - II - VO Rn. 3 , Art. 1 Rom - II - VO Rn. 2 , Art. 10 Rom - II - VO Rn. 4 ). Im Verhältnis zur Rom - II - V erordnung hat Art. 12 Abs. 1 lit. e Rom - I - VO Vo r- rang. Die Folgen der Nichtigkeit eines Vertrags richten sich mithin nach dem Vertragsstatut (allgemeine Meinung, vgl. nur Palandt/Thorn, BGB, 77. Aufl., Art. 1 Rom - I - VO Rn. 3). 26 27 - 13 - Die Rom - I - V erordnung ist im Streitfall anwendbar, weil der Grundstück s- kaufvertrag am 1. Juli 2010 und damit nach dem 1 6 . Dezember 2009 geschlo s- sen worden ist (Art. 28 Rom - I - VO). Auf Kaufverträge über Grundstücke ist g e- mäß Art. 4 Abs. 1 lit. c Rom - I - VO das Recht des Staates anzuwenden, in dem die unbewegliche Sache belegen ist. Dies ist im Streitfall deutsches Recht, weil sich die veräußerten Grundstücke in Deutschland befanden. Dabei handelt es sich um eine Sachnormverweisung (Art. 20 Rom - I - VO). 2 . Ansprüche aus § 812 Abs. 1 Satz 1 Fall 1 BGB können mit der B e- gründung des Berufungsgerichts nicht verneint werden. a) Es lässt sich bereits nicht feststellen, dass der Vertrag wirksam z u- stande gekommen ist. Das Berufungsgericht hat übersehen, dass für die Frage, ob die Schuldnerin bei dem Grundstücksgeschäft wirksam vertreten worden ist, Schweizer Recht maßgeblich ist. Das Vertragsstatut erstreckt sich nicht auf die Vertretungsmacht (Art. 1 Abs. 2 lit. g Rom - I - VO). Im Fall einer organschaftlichen V ertretungsmacht kommt es für die Frage, ob die Schuldnerin wirksam vertr e- ten wurde oder ob die Vertretung wegen kollusiven Zusammenwirkens unwir k- sam war, auf das Gesellschaftsstatut an (Palandt/Thorn, BGB, 76. Aufl., A n- hang zu Art. 10 EGBGB Rn. 2; Palandt/ Thorn, BGB, 77. Aufl., Anh. Art. 12 E G- BGB Rn. 17; Art. 8 EGBGB nF ist nur auf Vollmachtserteilungen ab dem 17. Juni 2017 anwendbar). Die Schuldnerin ist eine Gesellschaft schweizer i- schen Rechts, so dass es auf den effektiven Verwaltungssitz ankommt (vgl. B GH, Urteil vom 27. Oktober 2008 II ZR 158/06, BGHZ 178, 192 Rn. 21). Das Berufungsgericht hat keine Feststellungen dazu getroffen, welche Regelungen das schweizerische Recht f ür die Vertretungsmacht eines Organ s einer Schweizer Aktiengesellschaft vorsieh t . Damit kann nicht ausgeschlossen we r- den, dass die Schuldnerin bei Abschluss der Grundstücksverträge auf der 28 29 30 - 14 - Grundlage des tatsächlichen Vorbringens der Klägerin wegen kollusiven Z u- sammenwirkens zwischen Vater und Sohn nicht wirksam vertreten worden ist . b) Ebensowenig lässt sich mit der Begründung des Berufungsgerichts ausschließen, dass der Vertrag gemäß § 138 BGB sittenwidrig und nichtig war. aa) Die Frage einer Sittenwidrigkeit und der Folgen eines Sittenverst o- ßes richten sich nach deutschem Recht. Dies folgt anders als das Berufung s- gericht meint nicht aus Art. 10 Rom - II - VO. Maßgeblich für die Wirksamkeit eines Vertrags ist vielmehr gemäß Art. 10 Abs. 1 Rom - I - VO das Recht, das nach der Rom - I - V erordnung auf den Vertrag anzuwenden wäre, wen n der Ve r- tag wirksam wäre. Dies gilt insbesondere für die Nichtigkeit wegen Gesetz - oder Sittenverstoß (Palandt/Thorn, BGB, 77. Aufl., Art. 10 Rom - I - VO Rn. 3). bb) Zu Recht hat das Berufungsgericht angenommen, dass Rechtshan d- lungen in Fällen, in denen die Tatbestandsvoraussetzungen eines Anfec h- tungsgrundes insbesondere nach § 133 Abs. 1 InsO verwirklicht sind, nach ständiger Rechtsprechung nur dann gemäß § 138 Abs. 1 BGB wegen Verst o- ßes gegen die guten Sitten nichtig sind, wenn der Fall besondere Umstä nde aufweist, die über die Erfüllung der Tatbestandsvoraussetzungen des § 133 Abs. 1 InsO hinausgehen (etwa BGH, Urteil vom 19. März 1998 IX ZR 22/97, BGHZ 138, 291, 299 f; vom 23. April 2002 XI ZR 136/01, WM 2002, 1186, 1189; vom 7. April 2005 IX ZR 258/01, WM 2005, 1037, 1038; vom 12. April 2016 XI ZR 305/14, BGHZ 210, 30 Rn. 43 mwN). Dies stellt die Revision auch nicht in Frage. Dies gilt wie der Senat mit Urteil vom 8. Februar 2018 (IX ZR 103/17, zVb) für den vergleichbaren Fall des § 826 BGB ausgeführt und näher begründet hat auch in Fällen, in denen gemäß §§ 335, 339 InsO ausländ i- sches Insolvenzanfechtungsrecht anwendbar ist. 31 32 33 - 15 - cc) Mit Erfolg rügt die Revision jedoch, dass das Berufungsgericht den ihm von der Klägerin unterbreiteten Sach verhalt nicht ausgeschöpft hat. (1) Auch bei gläubigerbenachteiligenden Geschäften kommt eine Nic h- tigkeit des Geschäfts nach § 138 BGB wegen Verstoßes gegen die guten Sitten in Betracht, wenn die Gesamtumstände des Geschäfts über eine vom Schul d- ner v orsätzlich herbeigeführte Gläubigerbenachteiligung hinausgehen. En t- scheidend ist, ob das, was an dem Gesamtverhalten zu missbilligen ist, über die Gläubigerbenachteiligung hinausgeht und deshalb die Anwendung des § 138 BGB rechtfertigt. Dies hat der Senat mit Urteil vom 8. Februar 2018 (IX ZR 103/17, zVb) für § 826 BGB näher ausgeführt und begründet. Für die Frage, ob ein Rechtsgeschäft gegen die guten Sitten im Sinne des § 138 BGB verstößt, gilt nichts anderes. Dies kann im Streitfall nicht mit der v om Berufungsgericht gegebenen Begründung verneint werden. Abzustellen ist nicht allein auf das konkrete Grundstücksgeschäft. Vielmehr sind im Rahmen einer Gesamtwürdigung alle Umstände des Streitfalles zu berücksichtigen, die für die Frage Bedeutung h a- ben können, ob das Rechtsgeschäft gegen die guten Sitten verstößt. Hierzu ist es erforderlich, den Sachverhalt aufzuklären und den Tatsachenbehauptungen der Klägerin nachzugehen. Dieser notwendigen Sachverhaltsaufklärung hat sich das Berufungsgericht von vornh erein verschlossen, insbesondere jede Beweisaufnahme unterlassen. Zu Unrecht meint das Berufungsgericht, das G e- schehen als einen Sachverhalt rechtlich bewerten zu können, bei dem "über die vo r- getragen noch ersichtlich" sind. 34 35 36 - 16 - (2) Nach dem deshalb in der Revisionsinstanz zugrunde zu legenden Tatsachenvortrag der Klägerin kann der Tatbestand eines sittenwidrigen und daher nichtigen Rechtsgeschäfts erfüllt sein. Maßgeblicher Zeitpunkt für die Beurteilung der Sittenwidrigkeit ist allerdings der Zeitpunkt der Vornahme des Rechtsgeschäfts (Palandt/Ellenberger, BGB, 77. Aufl., § 138 Rn. 9 mwN; im Streitfall also der 1. Juli 2010). Für die Beurteilung eines Rechtsgeschäfts als sittenwidrig kommt es auf den Zeitpunkt seiner Vornahme an, wobei der Sitte n- widrigkeitsvorwurf nur auf Umstände gestützt werden kann, welche die Beteili g- ten in ihr Bewusstsein aufgenommen haben (BGH, Urteil vom 23. April 2002 XI ZR 136/01, WM 2002, 1186, 1189 mwN). Später e Umstände können ins o- weit nur im Rahmen der Beweiswürdigung herangezogen werden, soweit sich daraus tragfähige Anhaltspunkte für die Einstellung, Absichten und das sitte n- widrige Verhalten der Beteiligten im Zeitpunkt des Rechtsgeschäfts ergeben. (a) Ein Rechtsgeschäft verstößt gegen die guten Sitten, sofern es wie der Senat mit Urteil vom 8. Februar 2018 (IX ZR 103/17, zVb) zu § 826 BGB entschieden und näher begründet hat etwa im kollusiven Zusammenwirken als Teil einer sogenannten Firmenbestattu ng vorgenommen wird. Ebenso liegt nach ständiger Rechtsprechung ein Verstoß gegen die guten Sitten vor, wenn das Rechtsgeschäft dem planvollen und zielgerichteten Entzug von Vermögen bei Insolvenzreife der Schuldnerin dient und der Schuldner hierzu planmäß ig mit eingeweihten Helfern zusammenwirkt, um sein wesentliches Vermögen dem Zugriff von Gläubigern zu entziehen (BGH, Urteil vom 16. März 1995 - IX ZR 72/94, WM 1995, 995 , 996 unter A. II. 1. a. aa. ; vom 19. März 1998 - IX ZR 22/97, BGHZ 138, 291, 299 f). (b) Dies kann nach dem Vortrag der Klägerin der Fall sein. Die Revision macht zu Recht geltend, dass das Berufungsgericht den Vortrag der Klägerin 37 38 39 - 17 - nicht ausgeschöpft hat. Zudem hat das Berufungsgericht die unstreitigen Tats a- chen nicht in seine Würdig ung einbezogen, die für einen Fall einer Firmenb e- stattung sprechen. Unstreitig firmierte die Schuldnerin bis zum 29. Dezember 2010 als P . S . AG. Sie änderte ihre Firma damit nur etwas über ein Jahr vor der Eröf f- nung des Konkursverfahrens. Zug leich verlegte die Schuldnerin ihren Sitz von Rheineck in den Kanton Glarus und wechselte ihr Vertretungsorgan aus; neuer Verwaltungsratspräsident wurde R . L . . Seit 2009 und verstärkt seit 2010 haben Gläubiger in der Schweiz Forderungen gegen die Schuldnerin im Wege der Betreibung verfolgt (52 Eintragungen in 2009, 136 in 2010). Beim Landgericht Berlin sind bereits seit dem Jahr 2006 Prozesse gegen die Schul d- nerin geführt worden; allein bis zum Jahr 2009 sind weit über 60 Verfahren neu anhängi g geworden, in denen die Schuldnerin Beklagte war. Über 30 Verfahren sind in den Jahren 2010 und 2011 hinzugekommen. Eine Quote für die Ko n- kursgläubiger ist nicht zu erwarten. Schon diese unstreitigen Umstände sind ein Indiz dafür, dass die Verantwortliche n der Schuldnerin eine Firmenbestattung anstrebten. Nach der Behauptung der Klägerin war die Schuldnerin bereits seit 2009 konkursreif. Die Schuldnerin habe ihre Zahlungen im Jahr 2009 eingestellt. Die wirtschaftlich Verantwortlichen insbesondere de r Mehrheitsaktionär und Ve r- waltungsratspräsident B . hätten beschlossen, die Schuldnerin zu "entsorgen". B . sei mit Strafurteil des Kreisgerichts St. Gallen vom 24. Januar 2014 unter anderem wegen mehrfachen Betrugs auch im Zusa m- menhang mit den Umständen bei der Schuldnerin zu einer Freiheitsstrafe von 24 Monaten verurteilt worden. Die nach Abschluss des notariellen Kaufve r- trags vorgenommene Sitzverlegung sei gezielt in den kleinsten Schweizer 40 41 - 18 - Kanton in der Hoffnung erfo lgt, dass die dortige Konkursabteilung sich mit dem Verfahren überfordert fühle und so eine stille Beerdigung erfolgen könne. Die Klägerin hat sodann weiter folgendes behauptet: Die Grundstücke seien vollkommen unbelastet gewesen. Die Schuldnerin hab e nur einen Kau f- preis von 450.000 b- gewickelt worden, die zu keinem Zeitpunkt beabsichtigt hätten, den Kaufpreis zu zahlen. Der Kaufpreis sei in keiner Weise gleichwertig gewesen. Die Bekla g- te habe diesen Kaufpreis ni cht bezahlt, sondern mit einer undurchschaubaren Forderung aufgerechnet, die ihr von ihrer Muttergesellschaft abgetreten worden sei und zu deren näheren Umständen sie sich in keiner Weise eingelassen h a- be. Schließlich sei diese Forderung der Muttergesellsc haft aufgrund der Za h- lungsunfähigkeit der Schuldnerin vollkommen wertlos gewesen. Die Beklagte sei nur wenige Monate vorher mit dem Ziel gegründet worden, Vermögenswerte der Schuldnerin auf die Beklagte zu verschieben. Es bestehe eine enge pers o- nelle Verfl echtung zwischen den Vertragsbeteiligten. III. Deliktische Ansprüche lassen sich auf der Grundlage des vom Ber u- fungsgericht für anwendbar gehaltenen deutschen Rechts ebenfalls nicht au s- schließen. 1. Die Ausführungen des Berufungsgerichts zu e inem Anspruch aus § 826 BGB halten in einem entscheidenden Punkt rechtlicher Überprüfung nicht stand. 42 43 44 - 19 - a) Ansprüche aus § 826 BGB sind in den Fällen, in denen die Tatb e- standsvoraussetzungen eines Anfechtungsgrundes insbesondere nach § 133 Abs. 1 InsO verwirklicht sind, nach ständiger Rechtsprechung nur dann geg e- ben, wenn der Fall besondere Umstände aufweist, die über die Erfüllung der Tatbestandsvoraussetzungen des § 133 Abs. 1 InsO hinausgehen (BGH, Urteil vom 8. Februar 2018 IX ZR 103/17, zVb in BG HZ ). Dies stellt die Revision auch nicht in Frage. Dies gilt wie der Senat mit Urteil vom 8. Februar 2018 (IX ZR 103/17, zVb in BGHZ ) ausgeführt und näher begründet hat auch in Fällen, in denen gemäß §§ 335, 339 InsO ausländisches Insolvenzanfechtungsr echt anwendbar ist. b) Mit Erfolg rügt die Revision jedoch, dass das Berufungsgericht den ihm von der Klägerin unterbreiteten Sachverhalt nicht ausgeschöpft hat. aa) Auch bei gläubigerbenachteiligenden Geschäften kommt eine Ha f- tung nach § 826 BG B in Betracht, wenn die Gesamtumstände des Geschäfts über eine vom Schuldner vorsätzlich herbeigeführte Gläubigerbenachteiligung hinausgehen. Abzustellen ist nicht allein auf das konkrete Grundstücksgeschäft. Vielmehr sind im Rahmen einer Gesamtwürdigung a lle Umstände des Streitfa l- les zu berücksichtigen, die für die Frage Bedeutung haben können, ob das Rechtsgeschäft gegen die guten Sitten verstößt. Dies hat der Senat mit Urteil vom 8. Februar 2018 (IX ZR 103/17, zVb in BGHZ ) näher ausgeführt und b e- gründet. bb) Nach dem in der Revisionsinstanz zugrunde zu legenden Tatsache n- vortrag der Klägerin kann der Tatbestand einer vorsätzlichen sittenwidrigen Schädigung erfüllt sein. Die nach dem Vortrag der Klägerin für eine Nichtigkeit des Rechtsgeschäfts gemäß § 138 BGB sprechenden Gesichtspunkte können 45 46 47 48 - 20 - auch im Rahmen eines Anspruchs aus § 826 BGB herangezogen werden . Die Voraussetzungen der Sittenwidrigkeit in § 138 BGB berühren sich mit den V o- raussetzungen einer Schadensersatzklage aus § 826 BGB (BGH, Urteil v om 20. Dezember 1957 VI ZR 188/56, WM 1958, 249, 250; vom 9. Dezember 1969 VI ZR 50/68, WM 1970, 399 unter I. 1. ). Der Vortrag der Klägerin lässt es als möglich erscheinen, dass das Gesamtverhalten der an den Grun d- stücksgeschäften Beteiligten als eine vorsätzlich sittenwidrige Schädigung im Sinne des § 826 BGB zu würdigen ist. 2. Soweit das Berufungsgericht Ansprüche der Schuldnerin aus § 823 Abs. 2 BGB in Verbindung mit der Verletzung von Schutzgesetzen verneint hat, hält die Klageabweisung rech tlicher Überprüfung ebenfalls nicht stand. Sofern was nach den Behauptungen der Klägerin möglich erscheint die Vorausse t- zungen erfüllt sind, unter denen auch bei gläubigerbenachteiligenden Geschä f- ten eine Haftung nach § 826 BGB in Betracht kommt, liege n besondere e r- schwerende Umstände vor, so dass auch denkbaren Schadensersatzanspr ü- chen aus § 823 Abs. 2 BGB in Verbindung mit einem Schutzgesetz nicht entg e- gen steht , dass die betroffenen Rechtshandlungen zugleich die Voraussetzu n- gen eines Anfechtungstatbes tandes erfüllen. 49 - 21 - C. Die Sache ist nicht zur Endentscheidung reif (§ 563 Abs. 3 ZPO). S ie ist daher zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht z u- rückzuverweisen (§ 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO). Kayser Lohmann Pape Schoppmeyer Meyberg Vorinstanzen: LG Berlin, Entscheidung vom 14.01.2016 - 84 O 24/15 - KG Berlin, Entscheidung vom 04.04.2017 - 14 U 20/16 - 50 ECLI:DE:BGH:2018:140618BIXZR92.17.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS IX ZR 92/17 vom 14. Juni 2018 in dem Rechtsstreit ECLI:DE:BGH:2018:140618BIXZR92.17.0 Der IX. Zivilsenat d es Bundesgerichtshofs hat durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Kayser, die Richterin Lohmann, die Richter Prof. Dr. Pape, Dr. Schoppmeyer und Meyberg am 14. Juni 2018 beschlossen: Der Tenor des Urteils vom 8. Februar 2018 wird gemäß § 319 Abs. 1 ZPO wegen einer offenbaren Unrichtigkeit dahin berichtigt, dass es statt "Auf die Revision der Beklagten" richtig "Auf die R e- vision der Klägerin" heißt. Kayser Lohmann Pape Schoppmeyer Meyberg Vorinstanzen: LG Berlin, Entscheidung vom 14.01.2016 - 84 O 24/15 - KG Berlin, Entscheidung vom 04.04.2017 - 14 U 20/16 -
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