(5237 S. K. m. 53, 61, 204/1) (765 S. K. m. 29)
Dava: Resmi evrakta sahtecilik ve dolandırıcılık suçlarından hükümlüler A. ve Ş'nin yapılan yargılamaları sonunda mahkumiyetlerine dair Balıkesir Ağır Ceza Mahkemesi'nden verilen 30.4.2004 gün, 2003/128 Esas, 2004/98 Karar sayılı kesinleşmiş hükmün, 5237 Sayılı Yasanın 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe girmesini müteakip yeniden değerlendirilmesi sonucu aynı mahkemece duruşma yapılarak 07.07.2006 gün ve 2006/165 Esas, 2006/408 Karar sayılı kararın süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi hükümlüler müdafileri ile katılan vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığı'nın bozma isteyen 10.01.2007 tarihli tebliğnamesi ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği görüşüldü:
Karar: 1- Sanıklar hakkında dolandırıcılık suçundan yapılan duruşmaya, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre katılan vekili ile hükümlüler müdafilerinin bir sebebe dayanmayan ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:
5237 Sayılı Yasanın 53. maddesinin i. fıkrasının c bendinde yer alan hak yoksunluğunun koşullu salıverilmeye kadar uygulanabileceği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,
Yasaya aykırı ise de, yeniden duruşma yapılmasını gerektirmeyen bu hususun 5320 Sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 Sayılı Yasanın 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan; hüküm fıkrasında yer alan TCK'nun 53/1. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölüm çıkartılarak yerine sanığın 53. maddenin 1. fıkrasının (c) bendinde yer alan haklarından koşullu salıverilme tarihine, diğer bentlerde yazılı haklardan cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına denilmek suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün düzeltilerek onanmasına,
2- Katılan vekili ile hükümlüler müdafilerinin resmi evrakta sahtecilik suçundan kurulan hükmü temyizlerine gelince:
1- Hükümlünün mahkumiyetine karar verilen 765 sayılı TCK.'nun 342/1. maddesinde öngörülen ceza 2 yıldan 8 yıla kadar ağır hapis cezası olup, 5237 sayılı TCK.'nun 204/1. maddesinde 2 yıldan 5 yıla kadar hapis cezası şeklinde sanıklar lehine düzenleme yapıldığı, 765 sayılı TCK.'nun 29. maddesinde yer alan ölçütlerin 5237 sayılı TCK.'nun 61. maddesinde bu suçla ilgili olarak değişmediği, mahkemece 765 Sayılı Yasa uygulanırken 2 yıldan 8 yıla kadar olan ceza içinden 4 yılın tercih edildiği, 5237 Sayılı Yasa ile üst sınırın aşağı çekilmesi nedeniyle yasa koyucunun lehe yaptığı düzenleme de gözetilerek temel cezanın tayinindeki ölçütlerin değişmemesi nedeniyle önceki cezadan daha az bir cezanın takdir ve tayin olunması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde aynı gerekçelerle aynı miktarda ceza tayini,
2- Kabule göre de; 5237 Sayılı Yasanın 53. maddesinin 1. fıkrasının c bendinde yer alan hak yoksunluğunun koşullu salıverilmeye kadar uygulanabileceği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,
Sonuç: Yasaya aykırı, hükümlüler müdafileri ile katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 Sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.'nun 321'inci maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, 26.03.2007 gününde üye Şükrü Türktemel'in 1. bentteki düşünceye karşı oyuyla, oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY:
765 sayılı TCK.'nun 342/1 maddesinin öngördüğü hürriyeti bağlayıcı ceza ile 5237 sayılı TCK.'nun 204/1. maddesindeki cezaların anılan maddelerdeki alt sınır olan 2 yılda değişiklik olmamasına, mahkemenin cezayı üst sınırdan vermemiş olmasına,
Cezanın alt sınırdan ayrılarak hükmolunurken 5237 Sayılı Kanunun 61. maddesinde gösterilen yasal gerekçeleri sanık üzerinde kabul ve takdir edip bu gerekçeye dayanarak ceza tertip etmesine,
Yasal gerekçe gösteren mahkemenin, kanunun öngördüğü cezaların alt ve üst sınırları arasında cezanın kişiselleştirilmesi yönündeki yetki ve takdir hakkına göre, sanık hakkındaki sahtecilik suçu yönünden verilen kararın da onanması gerektiği düşüncesiyle çoğunluk görüşüne katılmıyorum. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy