MAHKEMESİ : DİYARBAKIR 3. ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ
TARİHİ : 08/02/2011
NUMARASI : 2009/52-2011/99
Taraflar arasında görülen davada;
Davacı Vakıf, dava konusu 446 ada, 5 parsel sayılı taşınmazın S. S.’a vakfı adına kayıtlı olduğunu, sınır komşusu 11 parsel maliki davalıların taşkın yapılaştığını ileri sürerek elatmanın önlenmesine ve yıkıma karar verilmesini istemiştir.
Davalı V.Y., davanın reddini savunmuş, diğer davalılar ise usulüne uygun davetiye tebliğine rağmen herhangi bir savunma getirmemişleridir.
Mahkemece; mülkiyeti davacı vakfa ait çaplı taşınmazın 268.31m2’lik kısmında kazı çalışması yapıldığı, tecavüzlü bina bulunmadığı, davanın konusu kalmadığından karar vermeye yer olmadığına karar verilmiştir.
Karar, davacı tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla; Tetkik Hâkimi ... raporu okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü.
Dava; elatmanın önlenmesi ve yıkım isteklerine ilişkindir. Mahkemece; iddiaların kanıtlanamadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Gerçekten; davalıya ait 11 parsel üzerindeki binanın davacı Vakfa ait 5 parsel sayılı taşınmaza taşkın olmadığı, kadastral yöntemine uygun yapılan uygulama ile saptanmıştır. Bu yönden mahkemece “yıkım isteğinin reddine” karar verilmesi gerekirken “karar vermeye yer olmadığına” şeklinde hüküm kurulması temyiz edenin sıfatına göre bozma nedeni yapılmamıştır.
Öte yandan; gerek keşif sırasında yapılan belirlemeler ve gerekse keşif sonrası düzenlenen uzman bilirkişi rapor ve krokilerden davacı vakfa ait 5 sayılı parsel içinde davalılar tarafından kazı yapıldığı tartışmasızdır. Bu durumda mahkemece yapılması gereken iş, kazı faaliyetinin taşınmazın hangi bölümünde ve ne miktarda bir alanı kapsadığının açıklıkla saptanması ve buraya fiilen elatma vaki olduğuna göre bu yöndeki isteğin kabul edilmesinden ibarettir.
Davacının, bu yöne değinen temyiz itirazlar yerindedir. Kabulüyle hükmün açıklanan nedenlerden ötürü 6100 sayılı HMK’nun geçici 3. maddesi delaletiyle 1086 sayılı HUMK.'nun 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 24.10.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.