10. Ceza Dairesi 2005/7425 E., 2005/12708 K. DURUŞMA AÇILMASI LEHE KANUN UYGULAMASI TEŞEKKÜL HALİNDE UYUŞTURUCU MADDE TİCARETİ YAPMAK
5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 7 ] 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 188 ] 5252 S. TÜRK CEZA KANUNUNUN YÜRÜRLÜK VE UYGULAMA ŞEKLİ ... [ Madde 9 ]
"İçtihat Metni"
Teşekkül halinde uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan sanıklar Selahaddin, Hamit, Habip hakkında (Diyarbakır Altıncı Ağır ceza Mahke-mesi)nce yapılan yargılama sonunda, 25.03.2003 tarih ve 2001/382 Esas, 2003/16 karar sayısı ile teşekkül halinde uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan mahkûmiyet kararı verildiği; hükmün sanıklar müdafii tarafından temyizi üzerine, Yargıtay Onuncu Ceza Dairesinin 15.04.2004 tarih ve 2003/6417 Esas, 2004/4457 Karar sayılı ilamı ile onanarak kesinleştiği, 5237 sayılı TCK'nın yürürlüğe girmesinden sonra hükümlü Hamit yönünden infaz C. Savcılığının talebi, diğer hükümlüler Selahaddin ve Habip yönünden re'sen inceleme üzerine, 13.06.2005 tarih ve 2001/382 Esas 2003/16 Ek Karar sayısı ile mahkûmiyet kararı verildiği, hükmün sanıklar müdafii tarafından süresi içinde temyiz edildiği; Yargıtay C. Başsavcılığınca bozma isteğiyle dava dosyasının tebliğname ekinde 13.09.2005 tarihinde Dairemize gönderildiği anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:
5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddesi uyarınca lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesi mümkündür, ancak;
a- Sonraki yasa, suçun unsurlarını veya özel hallerini değiştiriyorsa,
b- Cezanın teşdiden tayini nedeni sayılacak olguların tartışılması, alt ve üst sınırlar arasında bir oran belirlenmesi, ya da artırım veya indirim nedenlerinin değerlendirilmesi gerekiyorsa,
c- Cezanın paraya veya tedbire çevrilmesi ya da ertelenmesi hususunda mahkemece takdir hakkının kullanılması ve böylece bireyselleştirme yapılması zorunlu ise,
Duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
5252 sayılı Kanunun 9. maddesi uyarınca verilen uyarlama kararında, 765 sayılı TCK'nın 403/5. maddesinde belirtilen suça ait olarak suçun özel hallerine ilişkin (teşekkül ve topluluk oluşturma gibi) hükümlerin 5237 sayılı Yasa ile ortadan kaldırıldığı, artırım ve indirim maddelerindeki oranların değiştiği
belirtilmiş, bunların sonucunda 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nın lehe olduğu değerlendirilerek uygulama yapılmış ise de;
Her ne kadar suçun teşekkül halinde veya topluluk halinde işlenmesini düzenleyen 765 sayılı TCK'nın 403/7-8. maddeleri kaldırılmış olsa da, 5237 sayılı Kanunun 188/5. maddesinde düzenlenen örgüt faaliyeti çerçevesinde suç işlenmesi hali olup olmadığının değerlendirilmesinin yapılması gerektiği, kesinleşen ilk hükümde ceza teşdiden ve 5237 sayılı TCK'nın 188/3. maddesinde belirtilen alt sınırın üzerinde tayin edildiği halde, yasa gereği teşdit nedeni sayılan olguların değerlendirilmediği bu durumların 5237 sayılı TCK'nın lehe olan hükümlerinin derhal uygulanabileceği haller içerisinde olmayıp hükmün "zat ve mahiyetinde" değişiklik yapan karar niteliğinde bulunduğu gözetilerek duruşma açılıp bir karar verilmesi gerekirken evrak üzerinde inceleme yapılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,
2- Ek karar ile önceki hüküm geçerliliğini yitirdiği halde, mahkeme masrafı, hükümlü Habip yönünden sürücü belgesinin geri alınması, müsadere ve iade gibi diğer hususlar yönünden eski kararın aynen infazına karar verilmesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün istem gibi (BOZULMASINA), 12.10.2005 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy