(5252 S. K. m. 9) (5237 S. K. m. 50, 51, 191)
Dava: Kullanmak amacıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçundan sanık Gürcan Çatmataş hakkında Gaziantep 1. Asliye Ceza Mahkemesince yapılan yargılama sonunda, 28.04.2004 tarih ve 2001/308 esas, 2004/791 karar sayısı ile uyuşturucu madde kullanmak suçundan mahkumiy et kararı verildiği; hükmün temyiz edilmeden 5.7.2004 tarihinde kesinleştiği, 5237 sayılı TCK'nın yürürlüğe girmesinden sonra,20.6.2005 tarih ve 2001/308 esas 2004/791 ek karar sayısı ile mahkumiyet kararı verildiği, hükmün hükümlü tarafından süresi içinde temyiz edildiği; Yargıtay C. Başsavcılığınca bozma isteğiyle dava dosyasının tebliğname ekinde 20.09.2005 tarihinde Dairemize gönderildiği anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:
Karar: 1- 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddesi uyarınca lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesi mümkündür, ancak;
a- Sonraki yasa, suçun unsurlarını ve özel hallerini değiştiriyorsa,
b- Cezanın teşdiden tayini nedeni sayılacak olguların tartışılması, alt ve üst sınırlar arasında bir organ belirlenmesi ya da artırım veya indirim nedenlerinin değerlendirilmesi gerekiyorsa,
c- Cezanın paraya veya tedbire çevrilmesi ya da ertelenmesi hususunda mahkemece takdir hakkının kullanılması ve böylece bireyselleştirme yapılması zorunlu ise,
Duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekeceği, incelenen karar da, uygulanan kanun ve madde numarası da gösterilmeden, 5237 sayılı TCK'nın 50. ve 51. maddelerinde yer alan paraya çevirme ve erteleme koşulları da değerlendirilmeden, sanığın geçmiş haline, suç işleme eğilimine ve suçun işlenmesindeki özelliklere göre cezanın paraya çevrilmesine ve ertelenmesine yer olmadığına, 5237 sayılı TCK'nın 191/2-5 maddeleri gereğince tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine hükmolunarak tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin gereklerine uygun davranılmaması halinde cezanın infaz edileceğine karar verilmiş olmasına göre, bu durumun 5237sayılı TCK'nın zat ve mahiyetinde değişiklik yapan karar niteliğinde bulunduğu gözetilerek duruşma açılıp bir karar verilmesi gerekirken dosya üzerinde inceleme yapılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,
2- Kabule göre ek karar ile önceki hükmün geçerliliğini yitirdiği halde, yargılama giderleri ve diğer hususlarda ilk kararda belirtildiği üzere işlem yapılmasına karar verilmesi,
Sonuç: Yasaya aykırı, hükümlünün temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün istem gibi BOZULMASINA, 19.10.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy