10. Ceza Dairesi 2007/10130 E., 2008/457 K.
AFYON MADDESİ
UYUŞTURUCU MADDE TİCARETİ YAPMAK
5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 188 ]
"İçtihat Metni"
Uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan sanık Haluk hakkında (İstanbul Onuncu Ağır Ceza Mahkemesi)'nce yapılan yargılama sonunda, 03.05.2007 tarih ve 2006/269 esas, 2007/113 karar sayı ile mahkumiyet kararı verildiği; hükmün sanık ve müdafii tarafından süresi içinde temyiz edildiği; Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca bozma isteğiyle dava dosyasının tebliğname ekinde 06.11.2007 tarihinde Dairemize gönderildiği anlaşıldı.
Dosya incelendi, gereği görüşüldü:
Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, sanık ve müdafiinin diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1- 3298 sayılı Kanun'un 4. maddesinde "ham afyon, hazırlanmış afyon, tıbbi afyon ve müstahzarları Türk Ceza Kanunu'nun uygulanmasında uyuşturucu maddelerden sayılır" dendiği, 13.01.1964 tarih 1963/2, 1964/2 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca w765 sayılı TCK'nın 403/6. maddesinde sayılmayan maddelerin bu bent kapsamında değerlendirilemeyeceği" yine Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 20.03.1995 gün 1994/10-378 esas, 1995/73 sayılı kararlarında açıklandığı üzere, 765 sayılı TCK'nın 403/6. maddesinde şiddet sebebi olarak sadece eroin, kokain, morfin, baz morfin sayılmış olup, benzeri ibaresine yer verilmediği nazara alınarak, wafyon"un 765 sayılı TCK'nın 403/6. maddesinde sayılan uyuşturucu maddelerden olmadığı, bugüne kadar yapılan uygulamalar ile Dairemizce de benimsenmiş olması karşısında ve 01.06.2005 tarihinde 765 sayılı TCK'nın yerine yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nın 188/4. maddesinde de 765 sayılı TCK'ya benzer bir şekilde düzenleme yapılıp şiddet sebebi olarak uyuşturucu veya uyarıcı maddenin eroin, kokain, morfin veya baz morfin olması halinde artırım yapılacağı belirtilmiş olmasına göre; dosya içerisinde mevcut Adli Tıp Kurumu Beşinci İhtisas Kurulu'nun 19.02.2007 tarih ve 417 karar numaralı raporunda suç nedeniyle ele geçirilen maddenin ham afyon (afyon sakızı) olduğu ve "morfin" içerdiğinin belirtilmesi karşısında wafyon"un ayrıştırılması ile ortaya çıkan içerdiği maddelerin değil, kendisinin dikkate alınması gerekir.
Sonuç olarak; "afyon"un 5237 sayılı TCK'nın 188/4. maddesinde sayılan uyuşturucu veya uyarıcı maddelerden olmadığı dikkate alınmadan yazılı şekilde cezanın artırılması,
2- Suç konusu uyuşturucu maddeler ile hassas terazinin TCK'nın 54. maddesi yerine 53. maddesi uyarınca zoralımına karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanık ve müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, hükmün istem gibi (BOZULMASINA), 16.01.2008 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy