(5237 S. K. m. 188) (5252 S. K. m. 9)
Dava: Teşekkül halinde uyuşturucu madde imal etmek suçundan sanık Mustafa Sarı hakkında Diyarbakır 4. Devlet Güvenlik Mahkemesince yapılan yargılama sonunda, 13.09.2001 tarih ve 1999/115 esas, 2001/295 karar sayı ile mahkumiyet kararı verildiği; sanığın temyizi üzerine hükmün Yargıtay 10. Ceza Dairesinin 16.05.2002 tarih ve 2002/12348 esas, 19066 kararıyla düzeltilerek onanıp kesinleştiği, 5237 sayılı TCK'nin yürürlüğe girmesinden sonra hükümlü müdafiinin talebi üzerine, 13.06.2005 tarih ve 1999/115 esas, 2001/295 Ek Karar sayılı mahkumiyet kararı verildiği; kararın re'sen temyize tabi olması nedeniyle temyiz incelemesi için Yargıtay'a gönderildiği; Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca bozma isteğiyle dava dosyasının tebliğname ekinde 06.10.2005 tarihinde Dairemize gönderildiği anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:
Karar: 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/1. maddesi uyarınca lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesi mümkündür, ancak;
a- Sonraki yasa, suçun unsurlarını veya özel hallerini değiştiriyorsa,
b- Cezanın teşdiden tayini nedeni sayılacak olguların tartışılması, alt ve üst sınırlar arasında bir oran belirlenmesi ya da artırım veya indirim nedenlerinin değerlendirilmesi gerekiyorsa,
c- Cezanın paraya veya tedbire çevrilmesi ya da ertelenmesi hususunda mahkemece takdir hakkının kullanılması ve böylece bireyselleştirme yapılması zorunlu ise,
Duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.
Hükümlü teşekkül halinde uyuşturucu madde imal etmek suçundan mahkum iken, Mahkemece 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı Kanun gereğince kurulan yeni hükümle temel ceza teşdiden tayin edilmiş ve TCK 188/5. maddesi uygulanmayarak önceki hükmün zat ve mahiyetinde değişiklik yapılmıştır. Bu nitelikteki kararların duruşma açılarak verilmesi gerekir. Mahkemece bu husus düşünülmeden dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu karar verilmesi,
Sonuç: Yasaya aykırı olduğundan re'sen temyize tabi olan hükmün istem gibi BOZULMASINA, 09.11.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy