(5502 S. K. m. 36)
Dava: Dava, hizmet tespiti istemine ilişkindir.
Mahkemece, ilamında belirtildiği şekilde davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Hükmün davalılardan S.G.K. Başkanlığı avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi Şerafettin Özyürür tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi:
Karar: Davacı, davalı işveren Şirkete ait işyerinde kesimhane şefi olarak 1.2.2000 - 20.3.2004 tarihleri arası dönemde sürekli çalışma nedeniyle, kuruma bildirilmeyen çalışmaların gerçek ücret olan 800,00 TL üzerinden tespitini istemiştir.
Mahkemece, talebe konu dönemdeki çalışma sürekli kabul edilerek ve bildirim süresi dışlanmak suretiyle, 1.2.2000 - 1.9.2003 ve 1.10.2003 - 20.3.2004 tarihleri arası dönemde hizmet aktiyle ve asgari ücret üzerinden çalışıldığının tespitine karar verilmiştir.
1-Mahkemenin hükmü eksik inceleme ve araştırmaya dayalıdır. Zira beyanlarına başvurulan bordro tanıkları, aynı işverene karşı husumet yönelterek hizmet tespiti davası açmış olan tanıklardır.
Bu tür sigortalı hizmetlerin saptanmasına ilişkin davaların kamu düzeniyle ilgili olduğu ve bu sebeple özel bir duyarlılıkla ve özenle yürütülmesinin zorunlu bulunduğu açıktır. Bu bakımdan; çalışmaların geçtiği işyerine ilişkin ücret bordroları, puantaj kayıtları gibi varsa işyeri kayıtları davalı işveren Şirketten celbedilmeli; Kurum nezdindeki işyeri dosyası ile varsa işyerine ilişkin sigorta müfettiş raporları. Kurum saptamaları araştırılarak celbedilmeli; davalı Kuruma verilmiş dönem bordrolarından kayden çalışması görünen bordro tanıkları re'sen belirlenerek beyanlarına başvurulmalı; bulunabildiği takdirde sigortalı ile birlikte çalışan kişiler ile aynı çevrede işyeri olan işveren ya da bu işverenlerin çalıştırdığı kişiler re'sen saptanarak bilgi ve görgülerine başvurulmalı; varsa işçilik hakları dava dosyası getirtilmeli, o davada dinlenilen tanıkların anlatımları ile işbu davada bilgi ve görgülerine başvurulan tanıkların beyanları arasında varsa çelişkiler giderilmeli; sigortalının kayıtlarda görünmeyen çalışmalarının hangi sebeplerle kayıtlara geçmediği ya da bildirim dışı kaldığı hususu yeterince araştırılmalı; yapılan işin ve iş yerlerinin nitelik itibarıyla mevsimlik olup olmadığı saptanmalı, davacıyla ilgili tüm belge ve kayıtlar varsa davalı işverenlerden istenilmen, çalışmanın varlığı ve kesintili olup olmadığı yöntemince araştırılmalı, toplanan tüm kanıtlar değerlendirildikten sonra elde edilecek sonuca göre karar verilmelidir.
2-Davaya konu ücret yönünden mahkemenin hükmü gözetildiğinde, davanın kısmen kabulüne karar verilerek, davalı Kurum lehine vekalet ücreti takdir edilmesi gerekirken, kabul hükmü kurularak yazılı şekilde karar tesisi isabetsizdir.
3-Davalı Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı (devredilen SSK) 5502 Sayılı Sosyal Güvenlik Kurumu Kanunu'nun 36. maddesi hükmü uyarınca harçtan muaf olup, hüküm fıkrasında anılan muafiyet durumu ifade edilmediği gibi; tahsiline hükmedilen toplam 240,00 TL'lik yargılama giderinin, denetime elverişli şekilde masraf dökümünün yapılmaması hatalıdır. Bu anlamda tahsiline hükmedilen miktar içerisinde harç bulunup bulunmadığı da anlaşılamamaktadır.
Mahkemece, bu maddi ve hukuki olgular göz ardı edilerek eksik araştırma ve inceleme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması, usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.
O halde davalılardan S.G.K. Başkanlığı avukatının bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.
Sonuç: Temyiz edilen hükmün yukarda açıklanan sebeplerle BOZULMASINA, 17.03.2011 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy