11. Ceza Dairesi 2010/14423 E., 2010/12710 K.
"İçtihat Metni"
Hükmolunan cezaların süresine göre koşulları bulunmadığından sanık mü-dafiinin duruşmalı inceleme isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 318. maddesi gereğince reddine oy birliği ile karar verilmekle yapılan incelemede:
Sanığın nitelikli dolandırıcılığa teşebbüs suçlarında dava konusu eylemleri kredi talepleri ile ilgili olup tebliğnamedeki eylemin 5467 sayılı Yasanın 37. maddesinde öngörülen kredi kartı veya üye işyeri sözleşmesinde veya eki belgelerde sahtecilik suçunu oluşturduğu ve bu. nedenle de hükümlerin bozulması gerektiğine ilişen düşünceye iştirak olunmamıştır.
1- F...banka yönelik nitelikli dolandırıcılık suçuna ilişkin dosya içersinde sanığın soyut ikrarı dışında herhangi bir sübut delilinin bulunmadığı, resmi belgede sahtecilik suçunda da sanığın ikrarı ve suça konu nüfus cüzdanının nüfus müdürlüğünden alınmış olabileceği kanaatini belirtir ekspertiz raporu ile yetinilip ilgili nüfus müdürlüğünden bu husus araştırılmadan, müracaat ve eki diğer sahte belgeler getirtilip dosya arasına konulmadan hüküm kurulduğu ayrıca katılanın beyan ve dilekçeleri ve UYAP üzerinden yapılan dosya sorgulamalarından sanık hakkında suç tarihine yakın tarihlerde işlenmiş resmi belgede sahtecilik, dolandırıcılık ve banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması suçlarından açılmış Üsküdar 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 2009/359, Ümraniye 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 2010/59 ve Üsküdar 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2009/441 Esas sırasında kayıtlı bulunan derdest başka davaların bulunduğunun, bu davaların tümünde adına sahte nüfus cüzdanı düzenlettirilen katılanın ve Ümraniye 3. Asliye Ceza Mahkemesinin belirtilen dava dosyasında ise katılan ile birlikte F...bank'ın şikayetçi olarak gözüktüğünün anlaşılması karşısında; mükerrer dava bulunup bulunmadığı ve gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek biçimde belirlenmesi bakımdan belirtilen dava dosyalarının akıbetleri araştırılıp mümkünse davaların birleştirilmesi, olmadığı takdirde onaylı örneklerinin bu dosyaya aktarılması, F...bank ve Sarıgazi nüfus müdürlüğüne müzekkereler yazılarak isnat edilen hususların doğruluğu araştırılıp suça konu ve sübut delili olan belgelerin getirtilip dosya arasına konulması, suç çokluğu ve zincirleme suç hükümleri de tartışılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken belirtilen suçlarda eksik soruşturma sonucu yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kabul ve uygulamaya göre de:
1- Nitelikli dolandırıcılık suçları yönünden; sanığın iddia ve sübutu kabul olunan banka veya diğer kredi kurumlarınca tahsis edilmemesi gereken bir kredinin açılmasını sağlamak maksadıyla nitelikli dolandırıcılık suçunun 5237 sayılı TCK.nun 158/1-j. maddesine uygun bulunduğu, bu madde uyarınca uygulama yapılırken 5237 sayılı TCK.nun 5377 sayılı Yasa ile değişik 158/1-son maddesi uyarınca hapis cezasının alt sınırının 3 yıldan az olamayacağı ve adli para cezasının maddede öngörülen 5 ila 5.000 arasında tam gün sayısı belirlenip varsa artırım ve indirim maddeleri bu gün sayısı üzerinden yapılarak bulunan sonuç gün sayısının sanığın ekonomik ve diğer şahıs halleri göz önünde bulundurularak 20-100 TL arasında takdir edilecek miktar ile çarpılması suretiyle belirlenmesi gerektiği bu suretle hesaplanan adli para cezası suçtan elde edilen haksız menfaatin iki katından az olması durumunda adli para cezasının asgari bu miktara yükseltilerek, bu miktar üzerinden TCK.nun 62. maddesi uygulanarak sonuç adli para cezasının belirlenmesi gerektiği gözetilmeden uygulama maddeleri aynı Yasanın 158/1-f. maddesi olarak gösterilerek, hapis cezalarının eksik ve adli para cezalarının da 5275 sayılı Yasanın 106. maddesinde öngörülen adli para cezası yerine çektirilecek hapis cezası süresinin belirlenmesi açısından infazda tereddüt oluşturacak biçimde doğrudan haksız elde olunan yararın iki katı esas alınmak suretiyle tayini ile yazılı şekilde hükümler kurulması,
2- Resmî belgede sahtecilik suçu yönünden ise 5237 sayılı TCK.nun 62. maddesi uyarınca uygulama yapılırken 2 yıl 1 ay yerine 1 yıl 13 ay hapis cezasına hükmolunmak suretiyle eksik ceza tayini,
Yasaya aykırı, sanık ve müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca (BOZULMASINA), ceza miktarı itibari ile kazanılmış hakkın saklı tutulmasına, 09.11.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.