(4389 S. K. m. 10, 22)
Dava: Taraflar arasında görülen davada İstanbul Asliye 8 Ticaret Mahkemesi'nce verilen 24.2.2003 tarih ve 2002/236-2003/233 sayılı kararın Yargıtay'ca incelenmesi duruşmalı olarak davalı vekili tarafından istenmiş olmakla, duruşma için belirlenen 14.9.2004 günde davalı avukatı Günal D. gelip davacı avukatı tebligata rağmen gelmediğinden, temyiz dilekçesinin de süresinde verildiği anlaşıldıktan ve duruşmada hazır bulunan tarafın avukatı dinlenildikten sonra, duruşmalı işlerin yoğunluğu ve süre darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması ileriye bırakılmıştı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi Yaşar Arslan tarafından düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:
Karar: Davacı vekili, davalı bankanın Bakırköy Şubesi nezdinde bulunan müvekkiline ait hesapların şube ikinci müdürü tarafından zimmete geçirildiğinin öğrenildiğini, davalı çalışanının benzer çokça eyleminden dolayı tutuklu yargılandığını, davalının bu zarardan kusursuz sorumlu olduğunu ileri sürerek, (17.248.547.632) TL ve (3410) USD nin çekilme tarihlerinden itibaren en yüksek mevduat faiziyle birlikte davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili, usulsüz işlemleri gerçekleştiren kişiye özel yetki veren davacının kusurlu olduğunu, müvekkiline husumet yöneltilemeyeceğini savunmuştur.
Mahkemece, sunulan kanıtlara ve banka kayıtlarına üzerindeki bilirkişi incelemesi sonucuna dayanılarak, davacının (260653) nolu TL hesabından 22.4.1998 ve 6.6.2000 tarihleri arasında davacı talimatı, izni, rızası veya yetkili kıldığı kişinin imzası olmadan sahte imzalarla (9.713.000.000) TL çekildiğini, bir güven kurumu olan davalının çalıştırdığı elemanının gerçekleştirdiği zarar ve ziyandan sorumlu olduğu, davacının müterafik kusurlu olduğunun ispatlanamadığı gerekçesiyle, davanın kısmen kabulü ile (9.713.000.000) TL'nin dava tarihinden itibaren reeskont faiziyle davalıdan tahsiline karar verilmiştir.
Kararı, davalı vekili temyiz etmiştir.
1- Kararın dayandırıldığı bankacı bilirkişi tarafından düzenlenen rapora yönelik olarak davalı banka vekilince verilen 14.3.2003 tarihli dilekçede ileri sürülen esaslı itirazlar üzerinde durularak, davacının davalı banka nezdindeki TL cinsinden mevduat hesabının gerçekte tevdi edilmiş (yatırılmış) paraya dayanmadığı, fiktif olarak oluşturulduğu, ödemeler ve EFT işlemlerinin itiraza uğramadığı, davacının bilgisi dahilinde gerçekleştiği, davacının reel anlamda zarara uğramadığı, itiraza uğramayan mübrez davacı imzalı ilgili davalı banka şubesine gönderilen talimatla (söz konusu usulsüz iş ve işlemleri gerçekleştirdiği iddiası ile görevinden uzaklaştırılan ve daha sonra ağır cezalık davada yargılanan) 2. müdür Z. Aydoğan'ı yetkilendiren davacının kendi kusuruna dayanarak davalı bankanın sorumluluğuna gidemeyeceği ve diğer ileri sürülen hususlarda bankacı, muhasebeci ve hukukçu bilirkişilerden oluşturularak kurula banka kayıtları üzerinde inceleme yaptırılarak alınacak kapsamlı raporla oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, hesabın oluşumu, hesap cüzdanı ve ödeme makbuzunun bulunmadığı, başka hesaplardan davacının yakını olduğu ileri sürülen banka görevlisince usulsüz aktarmalarla fiktif ve hesap oluşturulduğu iddiaları açıklığa kavuşturulmadan ve davacının müterafik kusurunun varlığının kanıtlanamadığı yolunda dosya içeriğine uygun düşmeyen soyut gerekçeyle yazılı biçimde karar verilmesi doğru görülmemiştir.
2- 4389 sayılı Bankalar Kanunu'nun değişik 14/5 maddesine aykırı olarak nispi ilam harcı bakiyesinin davalı bankaya yükletilmesi doğru olmamış, kararın bu yönden de davalı yararına bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle, davalı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile kararın davalı yararına BOZULMASINA, takdir edilen 375.000.000 lira duruşma vekillik ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, ödediği temyiz peşin harcın isteği halinde temyiz edene iadesine, 16.09.2004 tarihinde oybirliği ile karar verildi.(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy