(2863 S. K. m. 74/1) (765 S. K. m. 61) (1412 S.K. m. 223) (5237 S. K. m. 35, 36) (5271 S. K. m. 193)
Dava: 2863 Sayılı Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Kanununa muhalefet suçundan sanıklar Ercan, Vahdettin, Bayram, İmdat, Dursun, Dursun, Mustafa ve Bektaş ve Hasanın yapılan yargılanmaları sonunda: 2863 Sayılı Kanunun 74/1, TCK. nun 61, 59, 65 ve 647 S.K. nun 4-6. maddeleri gereğince Ercan, Vahdettin, Dursun Yağız, Dursun ve Mustafa'nın 6 ay 20 gün ağır hapis ve 25.058.333 lira, Hasan ve Bektaş'ın 3 ay 10 gün ağır hapis ve 12.679.166 lira ağır para cezasıyla mahkümiyetlerine, İmdat ve Bayram'ın beraatlerine dair TEKİRDAĞ Ağır Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 3.5.2001 gün ve 2000/87 Esas, 2001/177 Karar Sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık Ercan vekili, müdahil vekili ve C.Savcısı tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığının onama isteyen 5.6.2002 tarihli tebliğnamesi ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği görüşüldü:
Karar: Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin tahkikat neticelerine uygun olarak tecelli eden kanaat ve takdirine, tetkik olunan dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:
1-Sanıklar Ercan, Vahdettin, Dursun, Dursun, Mustafa, Bektaş ve Hasan'ın hazırlık aşamasındaki iş makinası ile bir saat kadar kazı yaptıklarına yönelik oluşa uygun ifadelerine ve bu ifadelerle uyumlu olay ve yakalama tutanağı ile olay yeri inceleme görgü tespit tutanağı içeriğine, 20.3.2000 tarihinde C.Savcısı tarafından yapılan keşifte bilirkişinin, makine ile yeni kazı yapıldığı yönündeki beyanına ve aynı tarihli müze elemanlarının dosyada mevcut raporu ve kazıya ilişkin fotoğrafların tutanak mümzilerinin beyanları ile sanıkların yakalanış biçimleri ile geçen kazı malzemelerinin birlikte değerlendirilmesinden, iş makinasıyla kazı yapıldığı ve kazının define elde etmeye elverişli aşamaya ulaştığı anlaşılmasına rağmen sanıkların tamamlanmış suç yerine kazılmış yerleri kazmaları gerekçe gösterilerek eksik kalkışma hükmünün uygulanması suretiyle eksik ceza hükmolunması,
2-Sanık Ercan'ın mahkemeye verdiği 3.5.20001 günlü işçiler ve Vahdet'in, Bayram'a ait otomobil ile kazı yapılacak olan tümülüse 400 metre kadar mesafeye getirildiğini, Bayram'ın bu yol üzerinde sürekli seyir halinde gözcülük yapacağını ve Bayram ile işçilerin yapılacak faaliyetten en baştan buyana bilgileri olduğuna ilişkin dilekçesi ile duruşmada dilekçeyi aynen tekrar ettiğine ilişkin beyanı karar yerinde değerlendirilmeden sanık Bayram'ın beraatine hükmolunması,
3-Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 21.9.1992 gün ve 225/236 Sayılı kararında açıklandığı üzere Ceza Yargılama Kanununda mahkemeye gelmemiş sanık hakkında duruşma yapılamayacağına ilişkin temel kuralın istisnalarından biri olarak öngörülen CMUK. nun 223/son maddesinin, beraat kararı yönünden dosya kapsamına göre ilk bakışta eylemin suç oluşturmayacağının anlaşılması hali ile sınırlı olarak uygulama yerinin bulunduğu, sanık İmdat'ın sorgusu yapılmadan mevcut kanıtlar tartışılarak delil takdiri suretiyle beraat kararı verilmesinin mümkün olmadığı gözetilmeden, sorgusu yapılmayan sanığın delil takdirine girilmek suretiyle beraatine karar verilmesi,
4-Mahkemenin 12.7.2000 tarih ve 2000/186 müteferrik sayılı kararı ile yediemin olarak Bayram'a teslim edilen suçta kullanılan iş makinasının akıbeti hakkında bir karar verilmemesi,
Sonuç: Kanuna aykırı, C.Savcısının, müdahil vekilinin ve sanık Ercan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 21.11.2002 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy