(213 S. K. m. 13, 139, 253, 359) (5271 S. K. m. 48) (5237 S. K. m. 43)
Dava ve Karar: Sanık hakkında 2012 takvim yılında sahte fatura kullanmak suçundan da kamu davası açıldığı gözetilerek bu suç yönünden mahallinde hüküm kurulması mümkün görülmüştür.
Sanık hakkında “defter, kayıt ve belgeleri gizleme” suçundan kurulan beraat hükmü ile 2011 takvim yılında “sahte fatura kullanma” suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik Cumhuriyet savcısının temyiz talebinin incelenmesinde;
A) Defter, kayıt ve belgeleri gizleme suçu yönünden;
1- Defter, kayıt ve belgeleri gizleme suçunun, varlığı noter tasdik kayıtları veya sair suretlerle sabit ve saklama mecburiyeti bulunan defter ve belgelerin vergi incelemesine yetkili kimselere ibraz edilmemesi ile oluştuğu, defter ve belgeleri saklama sorumluluğunun mükellef olan sanığa ait olduğu, 213 sayılı VUK’nin 253. maddesi uyarınca defter ve belgelerin ait olduğu yılı takip eden takvim yılından başlamak üzere 5 yıl saklama ve istendiğinde ibraz edilme zorunluluğu bulunduğu, somut olayda da; varlığı noter tasdiki ile sabit olan 2011 yılına ait defterlerin 28.08.2012 tarihli yazı ile istenildiği, yazının sanığın eşine tebliğ edilmesine rağmen, sanığın defterleri kaybettiği için ibraz edemediğini savunması karşısında; ayrıntıları Ceza Genel Kurulu'nun 23.11.1999 tarih ve 1999/11- 273/288 sayılı kararında da açıklandığı üzere, defter ve belgelerin çalındığı, kaybolduğu, bulunmadığı ileri sürülerek ibrazından kaçınılması halinde VUK'nin 139. maddesinde yazılı hususlarda usulüne uygun tebligat aranmayacağı gibi isteme yazısının tebliğ edildiği tarihten önce mükellefiyetin terkin edilmesi nedeniyle incelemenin iş yerinde yapılması mümkün bulunmadığından sanığın savunmasının, 213 sayılı VUK'nin 13. maddesinde belirtilen mücbir sebeplere veya kastı kaldıran diğer nedenlerden birine dayanmadığının, defter ve belgeleri saklama ve ibraz etme zorunluluğunun ortadan kalkmadığının anlaşılması karşısında, yüklenen suçun unsurları itibarıyla oluştuğu dikkate alınarak, sanığın mahkumiyeti yerine beraatine hükmolunması,
2- Defter ve belgelerin ibrazına ilişkin istem yazısının 05.09.2012 tarihinde tebliğ edilmesinden itibaren 15 günlük sürenin bitimi olan 21.09.2012 tarihinin, suç tarihi olduğu gözetilmeden gerekçeli karar başlığına suç tarihinin yanlış yazılması,
B) 2011 takvim yılında sahte fatura kullanma suçu yönünden;
1- Sanığın suça konu olan faturaları bilerek kullanmadığını savunması karşısında; maddi gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde tespiti bakımından; suça konu olan faturaları düzenleyen mükellefler hakkında düzenlenmiş vergi inceleme raporlarının ilgili vergi dairesinden getirtilmesi, aynı mükellefler hakkında dava açılıp açılmadığının araştırılması; dava açılmış ise, dosyalarının getirtilerek incelenmesi ve bu davayla ilgili belgelerin onaylı örneklerinin çıkartılarak dosya içine konulması, faturaları düzenleyen şirket yetkilileri veya kişilerin, CMK'nin 48. maddesi uyarınca çekinme hakları hatırlatılarak tanık sıfatıyla dinlenmesi; kendilerinden, sözü edilen faturaları hangi hukuki ilişkiye dayanarak kime verdiklerinin, sanığı tanıyıp tanımadıklarının sorulması, gerektiğinde, faturaların gerçek alım-satım karşılığı olup olmadığının belirlenmesi için; faturayı düzenleyen şirket ve kişilere ait mal ve para akışını gösteren sevk ve taşıma irsaliyelerinin, teslim ve tesellüm belgelerinin, bedelinin ödendiğine ilişkin ticari teamüle uygun ve kanıtlama yeterliliği olan banka hesaplarının ve kasa mevcuduyla uyumlu geçerli belgelerin; faturaları kullanana ait yeterli mal girişi veya üretimi olup olmadığına ilişkin belgelerin getirtilmesi, daha sonra, faturaları düzenleyen şirketler ve kişiler ile sanığın ticari defterleri ve belgeleri üzerinde karşılıklı bilirkişi incelemesi yaptırılması, sonucuna göre tüm deliller birlikte tartışılarak sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik araştırma ile mahkûmiyetine hükmedilmesi,
2- Kabule göre de;
a) Sanığın üzerine atılı suçun zincirleme şekilde sahte fatura kullanma suçunu oluşturduğu, cezasının ise 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 359/b maddesinde düzenlendiği gözetilmeden, aynı Kanun’un 359/a-2. maddesinden hüküm kurulması ve TCK’nin 43. maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini,
b) Sahte fatura kullanma suçunda suç tarihi, sahte faturalar hangi vergi türünde kullanılmışsa bu vergiye göre sunulması gereken son beyanname tarihi olup, suça konu faturaların en son 2011 yılı Kasım ayının KDV indiriminde kullanılması nedeniyle suç tarihinin 25.11.2011 olduğu gözetilmeden gerekçeli karar başlığına yanlış yazılması,
Sonuç: Yasaya aykırı, Cumhuriyet savcısının temyiz talebi bu nedenlerle yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca hükümlerin BOZULMASINA, 08/04/2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi. (¤¤)