(1086 S. K. m. 35) (6762 S. K. m. 330) (818 S. K. m. 162, 163)
Dava: Taraflar arasında görülen davada İstanbul Asliye 6.Ticaret Mahkemesi'nce verilen 02.07.2002 tarih ve 2002/388 - 2002/756 sayılı kararın Yargıtay'ca incelenmesi duruşmalı olarak davalılardan T... Gübre ve Kimya End.A.Ş. ve T... Gübre ve Zirai İlaç Pazl.A.Ş. vekili tarafından istenmiş temyiz dilekçesinin süresinde verildiği anlaşılmış olmakla, dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Davacılar vekili, davacı H... Holding ile ilk iki davalının 3 ncü davalı H...-T... A.Ş.nin ortakları olduğunu, H... T... A.Ş.nin, T... Gübre Pazl.A.Ş.nde mevcut alacağını, T... Gübre ve End.A.Ş.ne olan borcuna yaptığı virman ile takas-mahsup işlemi ile ödemesi nedeniyle kredi borçlusu H...- T... A.Ş.nin kredi borcunu ödemediğini, bu nedenle kefil olan davacı H... Genetics'in kredi borcunu ödemek durumunda kaldığını ileri sürerek, davalılar arasındaki hukuka aykırı takas-mahsup işleminin iptali ile şimdilik T... Gübre Pazl.A.Ş.nin, davalı H... Toros A.Ş.ne olan 620.000 USD tutarındaki borçluluk halinin devamına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalılar T... Gübre End.A.Ş. ve T... Pazl.A.Ş. vekilleri, H...-T... Hissedarlar sözleşmesi gereği davalının Zürih Uluslararası Tahkim Mahkemesi kurallarına göre tahkim yoluyla görülmesi gerektiğini, yasaya uygun temlik ile takas-mahsup işlemlerinin iptali konusunda davacıların aktif husumet ehliyeti bulunmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir.
Mahkemece, dosya kapsamına göre, davalı T... Gübre End.A.Ş.nin davalı H... T... A.Ş.den olan alacağını davalı T... Gübre Pazl.A.Ş.ne temlikinin BK.nun 162-163 ncü maddelerine uygun olduğu, T... Gübre Pazl.A.Ş.nin takas bildirimi hakkında tasarrufta bulunabilme hak ve yetkisinin ise davalı H... T. A.Ş.ne ait olup, davacıların buna ilişkin davada aktif husumet ehliyeti bulunmadığı, davalı T... Gübre Pazl.A.Ş.nin takas bildirimi hakkında H... T. A.Ş.nin yönetim kurulunca TTK.nun 330 ncu maddesine uygun bir karar alınmadığından, anılan şirket genel müdürünün "takas bildirimini kabule" yönelik işleminin batıl olduğu gerekçesiyle, davalı H... T. A.Ş. genel müdürünün takas bildirimini kabule ilişkin kararın hükümsüz sayılmasına, davalı H... T. A.Ş. ortağı olmayan davacı H... Genetics Ltd.nin açtığı dava ile diğer davalılar aleyhinde açılan davanın reddine karar verilmiştir.
Karar, davalılar T... Gübre End.A.Ş. ve T... Gübre Pazl.A.Ş. vekilince temyiz edilmiştir.
1-Davalılar T... Gübre ve Kimya Endüstrisi AŞ ile T... Gübre ve Zirai İlaç Pazarlama A.Ş. vekili Av.Mehmet Gün imzalı dilekçe ile tahkikatı yürüten hakim Saadettin Ö. reddedilmiştir. Reddi hakim talebi, 03.06.2002 günlü oturumda tahkikatı yürüten hakim Saadettin Ö. tarafından incelenmiş ve talep aynı hakim tarafından reddolunmuştur.
Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 35 nci maddesi hükmüne göre, hakimin reddi istemi zamanında yapılmamışsa, ret sebebi veya inandırıcı delil gösterilmemişse yada ret isteğinin davayı uzatmak amacıyla yapıldığının açıkça anlaşılıyor olması halinde, hakimin reddi isteğinin toplu mahkemelerde reddedilen hakimin müzakereye katılmasıyla incelenmesi gerekir. Dava konusu olayda ise, reddi hakim talebinin, hakim Saadettin Ö.'in de katılacağı mahkeme heyeti tarafından incelenmesi gerekirken, tahkikatı yürüten ve reddedilen hakim tarafından incelenerek karara bağlanması HUMK.nun 35.maddesi hükmüne aykırı olup, kararın bu nedenle mümeyyiz davalılar yararına bozulması gerekmiştir.
2-Bozma sebep ve şekline göre mümeyyiz davalılar vekilinin diğer temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine yer olmadığına karar vermek gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda ( 1 ) numaralı bentte açıklanan nedenlerle mümeyyiz davalılar vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile kararın davalılar T... Gübre ve Kimya Endüstrisi AŞ ile T... Gübre ve Zirai İlaç Pazarlama A.Ş. yararına BOZULMASINA, ( 2 ) numaralı bentte açıklanan nedenlerle mümeyyiz davalılar vekilinin diğer temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine yer olmadığına, 275.000.000.-TL duruşma vekillik ücretinin Avukatlık Ücret Tarifesi'nin 21 nci maddesi gereğince KDV'si ile birlikte davacıdan alınarak davalılar T... Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. ile T... Gübre ve Zirai İlaç Pazarlama A.Ş.ne verilmesine, ödedikleri temyiz peşin harcın istekleri halinde temyiz edenlere iadesine, 16.09.2003 tarihinde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy