(818 S. K. m. 84, 104)
Dava: Taraflar arasında görülen davada İzmir Asliye 1.Ticaret Mahkemesi'nce verilen 24.10.2003 gün ve 2002/43-2003/1069 sayılı kararı onayan Daire'nin 13.09.2004 gün ve 2002/13770-2004/8195 sayılı kararı aleyhinde davacı vekili tarafından karar düzeltilmesi isteğinde bulunulmuş ve karar düzeltme dilekçesinin süresi içinde verildiği de anlaşılmış olmakla, dosya için düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Davacı vekili, davalı kooperatif ortağı bulunan müvekkilinin 26.11.1999 tarihinde ortaklıktan ayrıldığını, müvekkilinin ödediği aidatların tahsili amacıyla girişilen icra takibine karşı davalının asıl alacağı ödeyip işlemiş faiz takibine itiraz ettiğini ileri sürerek, davalının itirazının iptalini, %40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili, müvekkilinin muaccel bir borcu olmamasına rağmen iyi niyetle asıl alacak miktarını ödediğini, yasa ve ana sözleşme hükümleri uyarınca faiz ve icra inkar tazminatı taleplerinde bulunulamayacağını savunarak davanın reddini istemiştir.
Mahkemece, davalının asal alacak talebine bir itirazının bulunmadığı, işlemiş faiz konusunda da taleple bağlı kalındığı gerekçesiyle, davanın kabulüne, davalının itirazının iptaliyle takibin (709.619.178) TL birikmiş faiz üzerinden devamına, BK.104/son maddesi uyarınca takip tarihinden itibaren faiz uygulanması talebinin reddine, % 40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline dair verilen kararın taraf vekillerince temyizi üzerine karar Dairemizin 13.09.2004 gün ve 2003/13770 E, 200 4/8195 K.sayılı ilamıyla onanmıştır.
Dava, davalı kooperatif ortaklığından ayrılan davacının çıkma payının tahsili amacıyla girişilen takibe vaki kısmi itirazın iptali ile %40 icra inkar tazminatı istemine ilişkindir.
Davacı vekilince, icra takibinde (905.000.000) TL asıl alacağın, (709.619.718)TL birikmiş faizi ve takip tarihinden itibaren işleyecek faiziyle birlikte tahsili amaçlamış olup, BK'nun 84.maddesi uyarınca kısmi ödemelerin öncelikle faiz, gider ve ferilere mahsup edileceği de takip talebinde açıkça belirtilmiştir. Bu durumda, davalı tarafından takip tarihinden sonra ödenen (972.000.000)TL'nin, ödeme tarihi itibarıyla belirlenecek asıl alacak ve birikmiş faiz toplamından oluşan alacak miktarından mahsubu sonucunda kalan miktara ödeme tarihinden itibaren temerrüt faizi işleyecek şekilde bir karar verilmesi gerekirken, Borçlar Kanununun 84. maddesinin alacaklıya tanıdığı imkan göz ardı edilerek yazılı şekilde hüküm verilmesi yanlış olmakla, Dairemizin 13.9.2004 gün ve 2003/13770 E, 2004/8195 K.sayılı onama ilamının kaldırılarak kararın açıklanan nedenle davacı yararına bozulmasına karar vermek gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle, davacı vekilinin karar düzeltme isteminin kabulüyle, Dairemizin 13.9.2004 gün ve 2003/13770 E, 2004/8195 K. sayılı onama ilamının kaldırılarak, kararın davacı yararına BOZULMASINA, ödediği kara düzeltme harcın isteği halinde temyiz edene iadesine, 22.03.2005 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy