MAHKEMESİ : Gaziantep 1. İcra Mahkemesi
TARİHİ : 23/03/2006
NUMARASI : 2006/69-132
Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü :
Alacaklı şirket tarafından borçlu şirket aleyhine kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile başlatılan icra takibi üzerine borçlu vekili süresinde icra mahkemesine başvurarak; takibe dayanak çekteki imzanın müvekkiline ait olmadığını ve borcun tamamına itiraz ettiklerini öne sürmüşlerdir.
Mahkemece taraflar arasındaki 2005-2006 yayın sözleşmesinin ödeme aracı olarak bu çekin düzenlendiğini, anılan sözleşmenin karşılıklı edimleri de içerdiğini, bu durumda alacağın varlığının yargılamayı zorunlu kıldığından borçlunun borca itirazının kabulüne ve asıl alacak tutarının %40'ı oranında icra inkar tazminatının alacaklıdan tahsiline karar verildiği anlaşılmaktadır. Mahkemenin imzaya yönelik itiraz hakkındaki gerekçesi doğru ise de, borçlu tarafın yukarıda açıklandığı üzere çekin teminat olarak verildiği yolunda ve alacaklı tarafından sözleşme ihlal edildiği yönünde de bir iddiaları bulunmamaktadır. Takip konusu çek, sözleşmenin teminatı olarak değil ödeme planına göre verilmiştir. HUMK'nun 74. maddesi gereğince hakim, tarafların iddia ve savunmaları ile bağlıdır. Mahkemece, öne sürülmeyen bir iddia nedeni ile borca itirazın kabulüne karar verilmesi doğru bulunmamaktadır.
Kabule göre de; icra inkar tazminatının İİK'nun 4949 sayılı Kanun ile değişik İİK'nun 169/a-6. maddesi 1. cümle uyarınca kötüniyetli kabul edilen alacaklının arttırım nedeni gösterilmeden %20'nin üstünde %40 oranda icra inkar tazminatına karar verilmesi de isabetli değildir.
O halde borçlunun tüm itirazlarının reddine karar verilmesi gerekirken yazılı gerekçe ile itirazın kabulü yönüde hüküm kurulması isabetsizdir.
SONUÇ : Alacaklı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), 30.06.2006 gününde oybirliğiyle karar verildi.