MAHKEMESİ : İzmir 8. İcra Hukuk Mahkemesi
TARİHİ : 24/02/2012
NUMARASI : 2012/97-2012/128
Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :
Borçlu M.N. E.hakkında başlatılan kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile icra takibi kesinleştikten sonra 24.08.2009 tarihinde şikayetçi N. E.'nin icra kefili olduğu ve Bağ-Kur'dan aldığı emekli maaşından aylık 250,00 YTL'nin haczedilmesine muvafakat ettiği görülmektedir.
İİK.nun 38. maddesi gereğince icra dairesindeki kefaletler ilamların icrası hakkındaki hükümlere tabidir. İcra kefiline karşı (ilam niteliğindeki icra kefaletine dayanılarak) ayrı bir ilamlı icra takibi de yapılabilir. Fakat, icra kefaletinin verildiği asıl takip dosyasında takibin icra kefiline karşı yürütülmesi de mümkündür. Ancak, usulüne uygun icra kefaleti olsa dahi, hakkında takip yapılan asıl borçlu yönünden takip kesinleşmedikçe icra kefiline icra emri çıkarılamaz. Çünkü kefil hakkında yürütülecek takibin kesinleşen bir miktar için başlatılıp devam etmesi zorunludur. Bu koşullar oluştuktan sonra (icra kefili hakkında) uygulanan bir haciz sırasında adı geçenin haczedilmezlikle ilgili hakkından feragat bulunduğu taktirde İİK.nun 83/a maddesinin tatbiki sözkonusu olur (Prof Dr. Baki Kuru, İcra ve İflas Hukuku El Kitabı Sahife 767) (Prof. Dr. Baki Kuru İcra İflas 1. Cilt Sahife 834) (HGK. 31.03.2004 tarih ve 2004/12-2002).
Somut olayda şikayetçi, dosya borcunun tamamına kefil olmayı kabul etmiş, kefilliği sebebiyle icra emrini tebellüğ aldığını, lehine işleyecek sürelerden feragat ettiğini, emekli maaşından her ay kesinti yapılmasına muvafakat verdiğini beyan etmiştir. Kefilin bu kabul beyanı, kendisi hakkındaki maaş haczi sırasında ve sonrasında olmayıp, kefalet ettiği borca yönelik 24.08.2006 tarihli icra memurluğu tutanağında yazılıdır. İİK'nun 83/a maddesine göre haciz sırasında veya hacizden sonra bir muvafakat bulunmadığından mahkemece şikayetin kabulü yerine yazılı gerekçelerle reddi isabetsizdir.
SONUÇ : Borçlunun temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK'nun 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 16/10/2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy