MAHKEMESİ : İstanbul 5. İcra Hukuk Mahkemesi
TARİHİ : 29/11/2011
NUMARASI : 2010/1637-2011/1757
Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :
Alacaklı tarafından borçlu hakkında kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile başlatılan takip üzerine borçlu icra mahkemesine başvurarak, alacaklının meşru hamil olmaması nedeniyle takibin iptalini, bu talebinin kabul edilmemesi halinde ise borca itirazının kabulü ile takibin durdurulmasına karar verilmesini istemiştir.
Mahkemece, davanın takip edilmemesi nedeniyle dosyanın 03.05.2011 tarihinde işlemden kaldırılmasından sonra aynı tarihte yenilendiği, ancak davanın 29.11.2011 tarihinde ikinci kez takipsiz bırakıldığı gerekçesiyle HMK'nun 150. maddesi uyarınca davanın açılmamış sayılmasına karar verildiği görülmektedir.
01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 Sayılı HMK'nun 320/4. maddesi; "Basit yargılama usulüne tabi davalarda, işlemden kaldırılmasına karar verilmiş olan dosya, yenilenmesinden sonra takipsiz bırakılırsa, dava açılmamış sayılır" hükmünü içermektedir.
2004 Sayılı HUMK'nun 409. maddesine göre ise; "İşlemden kaldırılmasına karar verilmiş ve sonradan yenilenmiş olan dava, ilk yenilemeden sonra bir defadan fazla takipsiz bırakılamaz. Aksi halde davanın açılmamış sayılmasına karar verilir."
6100 Sayılı HMK'nun zaman bakımından uygulanma başlıklı 448. maddesi; "Bu kanun hükümleri, tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanır" hükmünü içermektedir. Buna göre somut olayda 1086 Sayılı HUMK'nun yürürlükte olduğu dönemde yasanın 409/1 bendi bakımından tamamlanmış bir işlem söz konusudur.
Somut olayda dosyanın ilk defa takipsiz bırakılması ile işlemden kaldırıldığı 03.05.2011 tarihinde 1086 Sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu yürürlükte olup, mahkemece de bu kanunun 409. maddesine dayalı olarak dosyanın işlemden kaldırılmasına karar verildiğinden tamamlanmış bir işlem söz konusudur. Bu maddenin son fıkrasında ise işlemden kaldırılmasına karar verilmiş ve sonradan yenilenmiş olan davanın, ilk yenilemeden sonra bir defadan fazla takipsiz bırakılamayacağı düzenlenmiştir. Buna göre bir dava en fazla iki defa takipsiz bırakılabilir. Üçüncü defa takipsiz bırakılması halinde davanın açılmamış sayılmasına karar verilir. Her ne kadar 01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 320/4. maddesi uyarınca davanın bir defadan fazla takipsiz bırakılması halinde davanın açılmamış sayılmasına karar verilir ise de, bu hüküm anılan yasanın yürürlük tarihinden sonraki takipsiz bırakmalar hakkında uygulanır.Buna göre olayda uygulanması gereken HUMK'nun 409. maddesine göre işlemden kaldırılmasına karar verilmiş ve sonradan yenilenmiş olan dava, ilk yenilemeden sonra bir defadan fazla takipsiz bırakılmadığı halde mahkemece, olayda uygulama yeri bulunmayan ve yazılı yargılama usulü için geçerli olan 6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 150. maddesi gereğince davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi isabetsizdir.
SONUÇ : Borçlunun temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 29/01/2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy