MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi
Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :
Alacaklı tarafından borçlu ... hakkında çeke dayalı olarak kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile yapılan takipte borçlunun icra mahkemesine başvurusunda; takibe konu çeklerdeki imzanın kendisi tarafından atılmadığını ileri sürerek imzaya ve borca itiraz ettiği, mahkemece, takip borçlusunun, ...'yu ... Noterliği'nin 29.11.2012 tarih ve 29715 yevmiye sayılı vekâletnamesi ile 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun 547. maddesi uyarınca ticari temsilci olarak atadığı, aynı yasanın 548/1. maddesi uyarınca ticari temsilci kambiyo taahhüdünde bulunmaya yetkili olduğundan imza inkârının ticari temsilci olan ... açısından da araştırılması gerektiği, borçlunun, imzaları alınmak üzere, ticari temsilci ...'yu hazır etmediği gibi, verilen kesin mehle rağmen bulunabileceği doğru adresini de bildirmemiş olduğundan bahisle istemin reddine karar verildiği görülmektedir.
Takibe konu çekin keşide tarihi itibari ile yürürlükte bulunan 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu (TBK)’nun 547/1. maddesinde, ticari temsilci; “Ticari temsilci, işletme sahibinin, ticari işletmeyi yönetmek ve işletmeye ilişkin işlemlerde ticaret unvanı altında, ticari temsil yetkisi ile kendisini temsil etmek üzere, açıkça ya da örtülü olarak yetki verdiği kişidir” şeklinde tanımlanmıştır.
Ticari temsilcinin, temsil yetkisinin kapsamı, kanunda tam olarak belirlenmiştir. Bu haliyle ticari temsilcilik, sınırı kanunla çizilmiş iradi bir temsil yetkisidir. Ticari temsilci, iyiniyetli üçüncü kişilere karşı, işletme sahibi adına kambiyo taahhüdünde bulunmaya ve onun adına işletmenin amacına giren her türlü işlemleri yapmaya yetkili olup açıkça yetkili kılınmadıkça, taşınmazları devredemez veya bir hak ile sınırlandıramaz (TBK 548).
Ticari temsilci, ticaret siciline tescil olunur. Ancak işletme sahibi tescilden önce de temsilcinin yaptığı işlemden sorumludur (TBK. 548/2).
İşletme sahibinin, ticari temsilci dışında, duruma göre başka yardımcılardan da yararlanması mümkündür. Bu yardımcılardan, konumu ve yetkileri bakımından, ticari temsilciye en çok benzeyeni ticari vekildir.
Ticari temsilci gibi ticari vekil de, TBK'nun 40 vd. maddelerinde düzenlenmiş temsilin, ticari hayatın ihtiyaçlarına uydurulmuş bir türüdür. Dolayısıyla ticari vekâlet, ticari temsilcilik gibi tek taraflı hukuki işlemle verilen bir temsil yetkisini içerir.
TBK'nun 551. maddesinde bu husus; “Ticari vekil, bir ticari işletme sahibinin, kendisine ticari temsilcilik yetkisi vermeksizin, işletmesini yönetmek veya işletmesinin bazı işlerini yürütmek için yetkilendirdiği kişidir.
Bu yetki, işletmenin alışılmış bütün işlemlerini kapsar. Ancak, ticari vekil açıkça yetkili kılınmadıkça, ödünç olarak para veya benzerlerini alamaz, kambiyo taahhüdünde bulunamaz, dava açamaz ve açılmış davayı takip edemez” şeklinde düzenlenmiştir.
Bu hükümden hareketle ticari temsilci ile ticari vekil arasındaki farklar ana hatlarıyla şöyle sıralanabilir:
Ticari temsilci, bir işletmenin tüm işlerini idare etmekle görevlendirildiğinden, onun, işletmenin hem olağan hem olağanüstü nitelikteki bütün işleri yapmaya yetkisi vardır. Buna karşılık genel yetkili ticari vekil, işletmenin sadece olağan (mutad) işleriyle sınırlı temsil yetkisine sahiptir. Olağanüstü işlemleri yapabilmesi için, işletme sahibinin özel yetkisine ihtiyaç vardır. Belli bir işin ya da işlemin ifasıyla görevlendirilen sınırlı (özel) yetkili vekillerin sahip oldukları temsil yetkilerinin kapsamı ise, kendilerine bırakılan iş ya da işlemin niteliğine göre belirlenir.
Ticari vekil, özel yetki verilmedikçe, tacir adına ödünç alamaz, kambiyo taahhüdünde bulunamaz ve davacı veya davalı olarak mahkemelerde taciri temsil edemez (TBK 551/2). Oysa ticari temsilci, bu tür işlemleri dahi yapma yetkisine sahiptir.
Nihayet, ticari temsilcinin temsil yetkisinin ticaret siciline tescili gerekirken, ticari vekilin temsil yetkisi sicile tescil edilemez (HGK'nun 19.06.2013 tarih ve 2013/12-2 Esas, 2013/866 Karar sayılı kararı).
Bununla birlikte, 818 sayılı Borçlar Kanunu’nun 449/3. maddesi, esnaf işletmelerine ticari temsilci atanmasına olanak tanımakta iken, bu husus 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’na alınmamıştır. Dolayısıyla, hem ticari temsilci hem de ticari vekil, sadece ticari işletme için tayin edilebilir.
Somut olayda, takip borçlusu ..., kendisinin esnaf olduğunu belirtmiştir.
Bu durumda, mahkemece, takip borçlusu ...’nun, çeklerin keşide tarihi itibariyle, esnaf mı yoksa ticari işletme sahibi mi olduğu araştırılıp, araştırma neticesinde elde edilecek sonuca göre imza incelemesinin İİK'nun 170. maddesi çerçevesinde yapılarak sonuca gidilmesi gerekirken, bu husus araştırılmadan yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir.
SONUÇ : Borçlunun temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK'nun 366. ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), peşin alınan harcın istek halinde iadesine, ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 19/09/2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.