MAHKEMESİ:İcra Hukuk Mahkemesi
Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkikinin alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :
Sair temyiz itirazları yerinde değil ise de;
İcra kefili ...'in icra mahkemesine başvurusunda; icra kefaletinin yasal şekil şartlarına aykırı olarak düzenlendiğini ileri sürerek kefaletinin geçersizliğine karar verilmesini talep ettiği, mahkemece şikayetin süreden reddedildiği, red kararının Dairemizin şikayetin süreye tabi olmadığı, işin esasının TBK 583. maddesi gözönüne alınarak değerlendirilmesi yönünden bozulduğu, mahkemece bozmaya uyularak, şikayetin kabulü ile icra kefaletinin ve sonrasında alınan taahüdün geçersiz olduğunun tespitine karar verildiği anlaşılmıştır.
İcra kefaletinin geçersizliği nedeniyle iptali istemi, yargılamayı gerektirmesi nedeniyle genel mahkemede ileri sürülebilecek bir husus olup, şikayet yoluyla icra mahkemesine başvurularak icra kefaletinin iptali talep edilemez. Ancak, İİK'nun 38. maddesi uyarınca icra dairesindeki kefaletler, müteselsil kefalet niteliğinde olup, ilamların icrası hakkındaki hükümlere tâbidir. Buna göre ilamlı icra takibine konu edilebilmesi, bir diğer ifade ile icra kefiline icra emri tebliğ edilebilmesi için, icra kefaletinin yasada öngörülen şekil şartlarına uygun olarak yapılmış olması gerekir.
İcra emrinin tebliği üzerine İİK'nun 16. maddesine göre şikayet yoluyla icra mahkemesine başvurulması halinde, mahkemece, TBK'nun 581. ve devamı maddeleri kapsamında icra kefalet işleminin İİK'nun 38. maddesi uyarınca ilamlı icra takibine konu edilip edilmeyeceği değerlendirilerek, ilamlı takibe konu edilemeyeceğinin belirlenmesi halinde, kefaletin geçersizliğine yada takibin iptaline değil, bu kefalete dayalı olarak gönderilen icra emrinin ve varsa icra kefili sıfatı ile yapılan işlemlerin iptaline karar verilmesi gerekir.
Somut olayda, 25.06.2014 tarihli icra kefaleti tutanağında,şikayetçinin kendi el yazısı ile yükümlülük altına girdiğini belirtmemiş olması nedeni ile kefalet tutanağının TBK'nun 583. maddesinde belirtilen şartlara uygun olarak düzenlenmediği anlaşılmakta olup, mahkemenin bu yöne ilişkin gerekçesi isabetli ise de, şikayetin kabulü ile beraber icra emrinin ve icra kefili sıfatı ile yapılan işlemlerin iptali ile yetinilmesi gerekirken takibin iptaline karar verilmesi doğru bulunmamış olup, hükmün belirtilen nedenle bozulması gerekir
ise de, anılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını zorunlu kılmadığından, kararın düzeltilerek onanması gerekmiştir.
SONUÇ : Alacaklının temyiz itirazlarının kısmen kabulü ile ... Anadolu 8. İcra Hukuk Mahkemesi'nin 31.01.2017 tarih ve 2016/270 E. - 2017/74 K. sayılı kararının hüküm bölümünün birinci bendinde yer alan “ ... takip dosyasında alınan 25.06.2014 tarihli icra kefaletinin ve sonrasında alınan taahhüdün geçersiz olduğunun tespitine” kelimelerinin karar metninden çıkarılmasına, yerine "...takip dosyasında düzenlenen icra emrinin ve icra kefili sıfatıyla yapılan işlemlerin iptaline" kelimelerinin yazılmasına, kararın düzeltilmiş bu şekliyle İİK'nun 366. ve HUMK’nun 438. maddeleri uyarınca (ONANMASINA), mahkeme kararı düzeltilerek onandığından harç alınmasına yer olmadığına, ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 03.07.2018 gününde oybirliğiyle karar verildi.