(2004 S. K. m. 43)
Dava: Alacaklı Özer Koll. şirketi temsilcisi Mustafa Özer ile Borçlu Milangaz Ticaret ve Sanayi A.Ş. ne müteallik olmak üzere (ANTALYA) İcra İşleri tetkiki merciinden verilen 26/12/1972 tarih ve 117-217 sayılı kararın müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye 29/1/1973 tarihinde gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: İ.i.Kanunununun 43 ncü maddesinde açıklandığı gibi alacaklı; iflasa tabii borçlusu aleyhine, haciz veya iflas yollarından birini tercih ederek takip açabilir. Bu yollardan birini başlattıktan sonra bir defaya münhasır kalmak şartiyle bırakıp, harç ödemeksizin yeni baştan diğerine müracaat yetkisini haizdir. Madde metninde açıkça belirtildiği gibi ilk takibin açık bir taleple terkedilip yeni baştan diğerine başvurulması ve buna ait formalitenin yerine getirilmesi lazımdır.
Tetkik konusu olaya gelince; alacaklı, 14/2/1972 tarihli takip talepnamesinde haciz yolunu tercih ederek borçlusuna (163 örnek) ödeme emri tebliğ ettirmiş, borçlu da süresinde yaptığı itirazla senedi ve imzayı inkar ettiğinden icra durmuş, henüz ref'i itiraz istenmemiştir. Alacaklı vekili, icra memurunun galetinden yararlanarak talepnamedeki (haciz) kelimesini, esas metin daktilo ile yazılmış olması rağmen mürekkepli kalemle karalayarak yerine (iflas) kelimesini yazmış, icra tutanağı takip yolunu değiştirdiğine dair hiç beyan ve talebini ihtiva etmediği, bu hususta başkaca bir belge de vermediği halde borçluya iflas yoluna ait (52 örnek) ödeme emri tebliğ ettirmiş, borçlu da icra memurunun İ.İ. Yasasına göre ve olaya uymayan bu muamelesine karşı 18. maddeye dayanarak şikayette bulunmuştur.
Alacaklının İ.i. Kanununun 43 ncü maddesi uyarınca takip yolunun değiştirilmesine dair ve usulüne uygun bir talebi sevk etmediğine göre iflas yoluna ait ödeme emrinin iptali gerekirken aksine karar verilmesi isabetsizdir, temyiz itirazları yerindedir.
Merci kararının İ.İ. Kanunununun 366 ve H.Y.U Kanununun 428 nci maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), 12/2/1973 gününde, oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy