(2004 S. K. m. 45) (818 S. K. m. 487) (YHGK. 18.04.2001 T. 2001/12-354 E. 2001-367)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı merci kararının müddeti içinde temyizen tetkiki Alacaklı vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Borçlar Kanununun 487. maddesine göre alacaklı, asıl borçluya müracaat etmeden ve rehinleri nakde tahvil ettirmeden kefiller hakkında icra takibi yapabilir. Somut olayda muteriz borçluların bir kısmı kredi borcuna karşılık olarak vermiş oldukları ipotek nedeniyle sözleşmenin kefili durumunda bulunduklarından alacaklının genel haciz yoluyla takip yapmasında yasaya uymayan bir yön olamayacağından merci kararında yeterli açıklama ve değerlendirme yapılmadan kefiller hakkında da İİK. nun 45. maddesinin uygulanması yerinde görülmemiştir. Kural olarak anılan madde hükmü sadece asıl ipotek borçlusu hakkında uygulanabilir. Ancak kefilin kendi borcunun teminatı olarak ipotek vermesi halinde de İİK. nun 45. maddesinden yararlanacağı kuşkusuzdur.
Öte yandan 18.4.2001 tarih 2001/12-354-367 sayılı HGK. Kararında da benimsendiği üzere (alacak her ne kadar rehinle temin edilmiş ve asıl kredi borçlusu hakkında rehnin paraya çevrilmesi yoluyla takip yapılmış ise de tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla alacaklının asıl kredi borçlusu ve ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takibe dahil edilmeleri mümkün olmayan kredi sözleşmesinin kefilleri hakkında genel haciz yolu ile takip yapmasına bir engel yoktur.
Mercice yapılması gereken iş, öncelikle asıl borçlu ve kefillerin tefrik edilerek yukarıda açıklanan ilkeler doğrultusunda somut olayda İİK. nun 45. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağına karar verildikten sonra yukarıda açıklanan HGK. Kararı doğrultusunda da genel haciz yoluyla (koşulların oluşması halinde) takibin yapılıp yapılmayacağını irdelemekten ibarettir. Eksik incelemeye dayalı merci kararının açıklanan nedenlerle bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Alacaklı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile merci kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK. 366. ve HUMK. 428. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 26.05.2003 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy