(818 S. K. m. 73)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: Alacaklı vekili tarafından borçlu şirket hakkında 5.500.000.000. TL. miktarlı çek dayanak yapılarak kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile icra takibine geçilmiş ve örnek 163 no'lu ödeme emri borçluya 24.03.2004 tarihinde tebliğ edilmiştir. Borçlu vekilince yasal süresinde icra hakimliğine başvurulduğu ve icra dairesinin yetkisine ve takibe itiraz edildiği görülmektedir. Mahkemece dayanak çekte keşide tarihinin ve keşide yerinin bulunmadığı ve bu nedenle kambiyo senedi vasfında olmadığı açıklanarak BK.'nun 73.maddesi dayanak gösterilip yetki itirazının reddine karar verilmiş ve takibe konu borcun ödenmiş olduğu gerekçesi ile esas hakkında karar verilmesine yer olmadığına şeklinde hüküm kurulmuştur. Borçlu vekilince temyiz dilekçesine eklenen çek fotokopisinin incelenmesinde keşide yeri ve tarihinin yazılı olduğu görüldüğü gibi bu husus borçlu vekilinin de kabulündedir. Bu olgu mahkeme kararının gerekçesi ile örtüşmemektedir. Hakkın özünden feragat edilmediği sürece borcun ödenmiş olması icra mahkemesine yapılan itirazın esasının incelenmesine engel teşkil etmeyeceğinden, mahkemece çek aslı getirtilip incelenerek yukarıdaki olgu açıklığa kavuşturulduktan sonra öncelikle borçlunun yetkiye itirazı incelenip sonucuna göre bir karar verilmelidir. Eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir.
Sonuç: Borçlu vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK.366. ve HUMK.428. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 09.11.2004 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy