(2004 S. K. m. 169/A)
Dava: Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü:
Karar: 1) İİK'nun 169/a-6. maddesi, borçlunun itirazının icra mahkemesince esasa ilişkin nedenlerle kabulü halinde, kötü niyeti veya ağır kusuru bulunan alacaklı, takip konusu alacağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere tazminata mahkum edilir; hükmünü içermektedir. Somut olayda, takip alacaklısı borçlunun icra mahkemesine 21.04.2005 tarihinde yetkiye, borca, takibe itiraz etmesinden sonra, icra takibinin zühule müstenit olduğundan bahisle 09.05.2005 tarihinde takipten feragat etmiş ve takip dosyasının işlemden kaldırılmasını istemiş, icra dairesince de bu beyana uygun işlem yapılmıştır. İcra mahkemesi temyize konu kararını, alacaklı vekilinin takipten feragat beyanına dayanarak vermiştir. Diğer bir deyişle, yukarıda belirtilen madde kapsamında yer alan, itirazın esasını incelememiştir. Bu durumda, alacaklı aleyhine (kanunda belirtilen %20 oranını da neden aştığının gerekçesi gösterilmeden) tazminata hükmolunması isabetsizdir.
Kararda yazılanın aksine, takip alacaklının değil, borçlunun itirazı nedeni ile durdurulmuştur.
2) Zuhulen yaptığı takip nedeniyle davanın açılmasına sebebiyet veren alacaklının yargılama gideri ve vekalet ücreti ile sorumlu tutulması gerekirken, yazılı şekilde masrafların borçlu tarafa yükletilmesi ve borçlu aleyhine vekalet ücretine hükmolunması da doğru değildir. Gerçekte itiraz edilen takibin Karşıyaka Birinci İcra Müdürlüğü'nün 2005/1588 sayılı takip dosyasında yer alan takip olmasına karşın; karar yerinde ilgisiz dosya numarasının yazılı olması da düzeltilmesi gereken maddi hatadır.
Sonuç: Taraf vekillerinin temyiz itirazlarının kabulü ile temyiz olunan kararın 1 noda açıklanan nedenlerle alacaklı yararına, 2 noda açıklanan nedenlerle borçlu yararına İ.İ.K. 366 ve H.U.M.K.'nun 428. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 08.12.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy