(2004 S. K. m. 67) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşuldu düşünüldü:
Karar: Davacı şirket, davalıya satmış oldukları mobilyanın satım bedelinden kaynaklanan 1.299.270.000TL. alacakları bulunduğunu ve ödenmediğinden tahsili için icra takibi başlattıklarını belirterek, takibe yapılan itirazın iptalini, %40 inkar tazminatının ödetilmesini istemiştir.
Davalı, davanın reddini,%40 inkar tazminatının tahsilini istemiştir.
Mahkemece davanın reddine, davacının takipte kötü niyetli olduğu kabul edilerek %40 inkar tazminatının ödetilmesine karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından sadece inkar tazminatı yönünden temyiz edilmiştir.
İİK. nun 67/2 maddesi gereğince, itirazın iptali davalarında alacaklının, inkar tazminatına mahkum edilebilmesi için takibinde haksız olmasının yanında, kötüniyetli olması da gereklidir. Davada, davacının icra takibinde kötüniyetli olduğu ispat edilememiştir. Davacının, husumette hataya düşmesi de kötüniyetli olduğunun kabulü için yeterli değildir. Mahkemece, davacının kötüniyetli olduğu kabul edilerek inkar tazminatına mahkum edilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir. Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, hükmün düzeltilerek onanması HUMK. nun 438 maddesi gereğidir.
Sonuç: Yukarda açıklanan nedenlerle, mahkeme kararının Hüküm başlıklı bölümünün 3.paragrafında bulunan (Davacının icra takibinde haksız ve kötüniyetli bulunması sebebiyle takdir olunan %40 inkar tazminatı 519.708.000 TL.nin davacıdan alınarak davalıya verilmesine) sözlerinin tamamen karardan çıkarılarak yerine (Davalının inkar tazminatı talebinin reddine) sözlerinin yazılmasına, kararın bu şekilde değiştirilmesine, değiştirilen bu şekliyle ONANMASINA, peşin harcın onama harcından çıkartılmasıyla arta kalan 1.720.000 liranın temyiz edenden alınmasına, 18.02.2002 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy