MAHKEMESİ:Asliye Hukuk Mahkemesi(Tüketici Mahkemesi Sıfatıyla)
Taraflar arasındaki menfi tesbit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın konusuz kalması nedeniyle karar verilmesine yer olmadığına yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
K A R A R
Davacı, dava dışı ...'ın davalı banka ile imzaladığı konut kredisi sözleşmesine kefil olduğunu, asıl borçlunun ipotek vermesine rağmen davalı banka tarafından ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takip yapılmaksızın kendisi hakkında icra takibi başlatıldığını, bu durumun hukuka aykırı olduğunu ileri sürerek,icra takibinden dolayı borçlu olmadığının tespiti ile ödenen paranın istirdadına karar verilmesini istemiştir.
Davalı, davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece,davanın konusuz kaldığı gerekçesiyle karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir.
Mahkemeninde kabulünde olduğu üzere, davaya konu borç yargılama aşamasında ödendiğinden dava konusuz kalmıştır. Uyuşmazlık yargılama gideri ve vekalet ücretinin kimin üzerinde bırakılacağı konusunda toplanmaktadır. Davada konut kredisinden kaynaklı 4822 sayılı yasayla değişik 4077 sayılı yasanın 10/c maddesine göre asıl borçluya gidilmeden kefile başvurulamayacağından bir diğer deyişle şahsi teminat verildiği hallerde kredi veren asıl borçluya başvurmadan kefilden borcun yerine getirilmesini isteyemeyeceğinden davacı davanın açıldığı tarih itibariyle davasında haklı olup, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalıya tahmili gerekmektedir. Mahkemece aksine düşüncelerle yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir. Ne varki bu husus yeniden yargılama yapılmasına gerektirmediğinden kararın düzeltilerek onanması HUMK 437/8 maddesi gereğidir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle davacının temyiz itirazlarının kabulü ile hüküm fıkrasında (2) (3) ve (4) bentler karardan çıkartılarak yerlerine sırasıyla "(2) 100 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, (3) 964,70 TL harcın davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına, (4) 600 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine" söz ve rakamlarının yazılmasına kararın düzeltilmiş bu şekliyle ONANMASINA, 16.5.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.