(2004 S. K. m. 72)
Dava: M. Çetin vekili avukat Y. Yiğit ile R. Zeytinciler vekili avukat H. Adıgüzel aralarındaki dava hakkında Turgutlu 2. Asliye Hukuk Hakimliğinden verilen 23.5.1997 tarih ve 33-174 sayılı hükmün Dairenin 9.10.1997 tarih ve 7219-7840 sayılı ilamıyla onanmasına karar verilmişti. Süresi içinde davalı avukatı tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla dosya incelendi, gereği konuşuldu.
Karar: Davacı, davalıdan harici sözleşme ile gayrimenkul satın aldığını sözleşmede cezai şart olarak kararlaştırılan 500.000.000 liralık senet için davalının icra takibi yaptığını öne sürerek senedin iptaline ve borçlu bulunmadığının tespitine karar verilmesini istemiştir.
Davalı davanın reddini savunmuş, davanın kabulüne dair mahkeme kararı dairemizce onanmıştır.
Davalı, bu kez karar düzeltme talebinde bulunmuştur.
İİK. nun 72. maddesinin 5. fırkası hükmüne göre borçluyu menfi tespit davası açmaya zorlayan takibin, haksız ve kötü niyetli olduğu anlaşılırsa, karşı tarafın talebi üzerine alacaklının tazminatla mahkum edileceği belirtilmiştir. Davalı alacaklının sözleşmeye dayalı olarak düzenlenen senet için icra takibi yapması davalının kötü niyetli olduğunu göstermez. Senedin hukuken geçersiz olması, bu sonucu değiştirmez. Sözleşmenin ve dolayısıyla senedin geçersiz olması alacaklının sadece icra takibinde haksız olduğunu gösterir. Davalı alacaklının ayrıca kötü niyetli olduğu da kanıtlanamamıştır. Bu durumda davalı alacaklının tazminattan sorumlu tutulması yasaya aykırıdır. Mahkemece kararının bu nedenle bozulması gerekirken, yanılma sonucu onandığı bu kez yapılan inceleme ile anlaşıldığından davalının karar düzeltme talebinin kabulü ile dairemizin onama kararının kaldırılmasına ve mahkeme kararının bozulmasına karar verilmesi gerekmiştir.
Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasına ihtiyaç göstermediğinden kararın düzeltilerek onanması HUMK. nun 438/7 maddesi hükmü gereğidir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle davalının karar düzeltme talebinin kabulüne, Dairemizin 9.10.1997 gün 1997/7919-7840 sayılı onama kararının kaldırılmasına, temyiz olunan kararın hüküm fıkrasının 4. bendindeki sözlerin karardan çıkarılmasına yerine şartları oluşmadığından inkar tazminatı talebinin reddine sözlerinin yazılmasına hükmün bu şekilde değiştirilmesine ve değiştirilmiş ve düzeltilmiş bu şekliyle ONANMASINA, 23.02.1998 oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy