(2004 S. K. m. 67) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Taraflar arasındaki iptal ve alacak davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine, dosya incelendi gereği düşünüldü:
Karar: Davacı, davalı Apartman yönetimine 20.614.kg kalyak sattığını, satış bedelinin ödenmediğini, alacağın tahsili için girişilen icra takibine davalının itiraz ettiğini ileri sürerek, itirazın iptali ile, davalının %40 icra inkar tazminatı ile mahkum edilmesini istemiştir.
Davalı, davacıya borçları bulunmadığını, davacının kötü niyetle icra takibine giriştiğini bildirerek davanın reddi ile davacının %40 kötü niyet tazminatına mahkum edilmesini istemiştir.
Mahkemece davanın reddine, asıl alacak miktarı olan 1.422.366.000 TL.nın %40'ı olan 568.946.000 TL. icra inkar tazminatının davacıdan alınarak davalı Apartman yönetimine verilmesine karar verilmiş; hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2- Davacı aleyhine kötü niyet tazminatına hükmedilebilmesi için, davacının takibinde haksız olmasının yanında kötü niyetli olması da gereklidir. Davacının, davalı Apartman yönetimine karşı kalyak bedelinin ödetilmesi için giriştiği icra takibinde, ne suretle kötü niyetli olduğu tesbit edilemediğinden davacının kötü niyet tazminatına mahkum edilmiş olması usul ve yasaya aykırıdır. Bozma nedenidir. Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden HUMK. 438/7 maddesi uyarınca karar düzeltilerek onanmalıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan 1.bent gereğince davacının diğer temyiz itirazının reddine, 2.bendde açıklanan nedenle hükmün 1.bendindeki (asıl alacak miktarı olan 1.422.366.000 TL. nın %40'ı olan 568.946.000 TL. icra inkar tazminatı olarak davacıdan alınıp, davalı Apartman yönetimine verilmesine) sözlerinin karardan çıkartılarak hükmün değiştirilen ve düzeltilen bu biçimiyle ONANMASINA, peşin harcın onama harcından çıkartılmasıyla arta kalan 710.000 liranın temyiz edenden alınmasına, 17.02.2000 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy