(818 S. K. m. 161/son) (6762 S. K. m. 24)
Dava: Davacılar, davalının babasına ait dükkanda kiracı olarak bulunmakta iken, kiralananın bulunduğu binanın yıkılarak yeniden inşası için mecuru tahliye ettiklerini, davalının taahhüdüne rağmen inşaatı biten binadan bir bağımsız bölümü kendilerine teslim etmediğini belirterek, sözleşmede bu nedenle ödenmesi kararlaştırılan 10.000 DM cezai şartın tahsili için başlatmış oldukları icra takibine yapılan itirazın iptalini, % 40 inkar tazminatının ödetilmesini istemiştir.
Davalı, davanın reddini dilemiştir. Mahkemece, davanın kabulüne, % 40 inkar tazminatının ödetilmesine karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Karar: 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-Ticari işlemler dışında, B.K. 161/son maddesi hakime fahiş gördüğü cezai şartı indirme yükümlülüğünü vermiştir. Dava konusu olayda ise cezai şartın fahiş olup olmadığı, dolayısıyla indirilmesi gerekip gerekmediği mahkemece tartışılmadığı gibi, adı geçen maddenin ilgili fıkrasının uygulanmasını engelleyen bir durum olan borçlunun tacir olup olmadığı da dosya kapsamı ile anlaşılamamaktadır. O halde mahkemece davalının tacir olup olmadığı araştırılmalı, tacir olması durumunda TTK.nun 24. maddesi gereğince 161/son maddesinin uygulanamayacağı gözetilerek şimdiki gibi, borçlunun tacir olmadığının tespiti halinde ise B.K. 161/son maddesi gereğince cezai şartın aşırı olup olmadığı tartışılarak sonucuna göre bir hüküm kurulması gerekirken anılan hususun gözardı edilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.
Sonuç: Birinci bent gereğince davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bentte açıklanan nedenlerle temyiz edilen hükmün temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 28.1.2002 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy