(818 S. K. m. 158)
Dava: Taraflar arasındaki alacak davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
Karar: Davacı, dava dışı Fatihin davalıdan olan poşet alacağını kendisine temlik ettiğini, davalının poşetleri teslim etmediği gibi Fatihten aldığı parayı da iade etmediğini ileri sürerek ödenen 350.000.000 TL.nın ve kararlaştırılan 100.000.000 TL cezai şartın tahsiline verilmesini istemiştir.
Davalı, temlike konu sözleşme altındaki imzanın kendisine ait olmadığını savunarak davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece, Adli Tıp Kurumu raporu ve temlike konu sözleşme kapsamı esas alınarak davanın kabulüne verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2- Davacı tarafından davalıya gönderilen 6.2.1996 tarihli ihtarnamede poşetlerin üç gün içerisinde teslim edilmemesi halinde sözleşmenin feshedilmiş sayılacağı bildirilmiş, poşetlerin teslim edilmemesi üzerine de davacı bu davasında poşetler karşılığı için ödenen 350.000.000 TL.nın ve kararlaştırılan cezai şartın tahsilini istemiştir. Oysa ki poşetlerin belli günde teslim edilmemesine bağlanan cezanın istenebilmesi için, sözleşmeden dönmeye ilişkin olarak seçimlik hakkın kullanılmaması gerekir.
Somut olayda davacı seçimlik hakkını kullanarak sözleşmeden döndüğüne göre aynı sözleşmeye dayanarak cezai şart tazminatını isteyemez. Mahkemenin bu husus göz ardı ederek davalının cezai şarttan da sorumlu tutulmasına karar vermiş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, ikinci bentte belirtilen nedenlerle temyiz olunan kararın davalı yararına BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 13.02.2001 gününde oybirliği ile verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy