(2004 S. K. m. 72) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Taraflar arasındaki menfi tesbit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği düşünüldü:
Karar: Davacı, davalıdan 22.7.2000 tarihinde yeni olarak satın aldığı Casper Marka bilgisayarın, kullanılmış olarak Cine 5 çözümcüsünün illegal şekilde programlanmış vaziyette teslim edildiğini, ayıplı mal satıldığından bilgisayarın davalıya iadesi ile ödediği 318.000.000 TL.nın ve 4 adet 1.000.000.000 TL. bedelli senetlerin iadesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkemece, davanın kabulüne ve takip iyiniyetli görülmediğinden %40 tazminat 400.000.000 TL.nın davalıdan tahsiline karar verilmiş hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delilerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2- İİK. 72/5 maddesi hükmüne göre borçluyu menfi tesbit davası açmaya zorlayan takibin haksız ve kötiniyetli olduğu anlaşılırsa, karşı tarafın talebi üzerine alacaklının tazminatla mahkum edileceği belirtilmiştir. Davalı alacaklının düzenlenen senet için icra takibi yapması davalının kötüniyetli olduğunu göstermez. Sadece alacaklının icra takibinde haksız olduğunu gösterir. Davalı alacaklının ayrıca kötüniyetli olduğu da ispatlanamamıştır. Bu durumda davalı alacaklının tazminatla sorumlu tutulması yasaya aykırı olup bozma nedenidir. Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın düzeltilerek onanması HUMK. nun 438/7 maddesi hükmü gereğidir.
Sonuç: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, 2. bent gereğince temyiz olunan kararın hüküm başlıklı bölümünün 8.bendinin tamamen silinerek yerine davacının % 40 tazminat talebinin reddine ibaresinin yazılmasına, hükmün değiştirilmiş ve düzeltilmiş bu şekli ile ONANMASINA, peşin harcın onama harcından çıkartılmasına, 13.05.2002 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy