(2004 S. K. m. 72) (1086 S. K. m. 438)
Dava: Taraflar arasındaki menfi tespit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
Karar: Davacı, davalı şirketin satış elemanlarından 22.3.2003 tarihinde kapıdan satış şeklinde müzik seti aldığını ve bedeli olan 800.000.000 TL. karşılığında bono verdiğini, istediği verimi alamadığı için 28.3.2003 tarihli ihtarla sözleşmeyi feshettiğini bildirdiğini, ancak tebliğ edilemediğini, sözleşme suretinin kendisine verilmediğini, yasal süre içinde cayma hakkını kullandığını, buna rağmen davalının bonoyu icra takibine koyduğunu ileri sürerek sözleşmenin iptalini, borçlu olmadığının tespiti ile bononun iadesini istemiştir.
Davalı yetki itirazında bulunmuş, icra takibine konu senedin belirtilen işle alakası olmadığını savunarak davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2- Davalı tarafından davacıya satılan dava konusu müzik setinin davacıya teslim edildiği ve halen davacı elinde bulunduğu anlaşılmaktadır. Mahkemece dava kabul edilip, müzik seti karşılığında verilen dava konusu bononun iptaline karar verildiğine göre halen davacıda bulunan müzik setinin de davalıya iadesine karar verilmesi gerekir, mahkemenin değinilen bu yönü gözardı ederek bu hususta karar vermemesi usul ve yasaya aykırıdır. Bozmayı gerektirir. Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK. nun 438/7 maddesi gereğince hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda (1) numaralı bentte açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, (2) numaralı bent uyarınca mahkeme kararının hüküm bölümünün iki numaralı bendinde yer alan cümlenin öncesinde yazılmak suretiyle aynen (dava konusu müzik setinin davalıya iadesi koşuluyla) sözlerinin yazılmasına, hükmün bu değiştirilmiş ve düzeltilmiş şekliyle ONANMASINA, peşin alınan harcın istek halinde iadesine, 14.02.2005 gününde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy