(2004 S. K. m. 68) (818 S. K. m.107)
Dava: Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşuldu düşünüldü:
Karar: Davacı, davalının aldığı tarımsal krediden doğan borcunu, kefili olması nedeniyle alacaklı bankaya ödemek zorunda kaldığını ileri sürerek, alacağının rucüen tahsili için başlatmış olduğu icra takibine yapılan itirazın iptaline, takibin devamına ve %40 icra inkar tazminatının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.
Davalı, davacıya borcunu ödediğini savunarak, davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece, davanın kabulüne, itirazın iptali ile takibin devamına, takip konusu alacağın %40 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınmasına karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazının reddi gerekir.
2- Davacı, davalı hakkında, asıl alacak ile birikmiş faiz toplamı üzerinden, takipten itibaren işleyecek faiziyle birlikte takip başlatmıştır. Mahkemece 'itirazın iptaline, takibin devamına' şeklinde hüküm kurulmakla, toplam alacak üzerinden faiz yürütülmesine sebebiyet verilmiş olmaktadır ki, bu durum BK.nun 104/son maddesinde düzenlenen faize faiz yürütülemez hükmüne aykırı olup, bozmayı gerektirir.
3- İnkar tazminatına sadece asıl alacak üzerinden hükmedilmesi gerekirken, mahkemece işlemiş faizi de kapsayan tüm alacak üzerinden inkar tazminatına karar verilmiş olması da ayrıca usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir. Ne var ki bu yanlışlıkların giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden hükmün düzeltilerek onanması HUMK. nun 438/7. maddesi gereğidir.
Sonuç: Birinci bent gereğince davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, ikinci ve üçüncü bentlerde açıklanan nedenlerle temyiz edilen kararın 'Hüküm' başlıklı bölümünün 3.bendinde bulunan takip konusu alacağın %40'ına isabet eden 1.644.500.000.-TL inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine sözlerinin karardan çıkartılarak yerine 4.111.271.428.-TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren faiz yürütülmesine, yine bu asıl alacak üzerinden hesaplanacak %40 icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine sözlerinin yazılmasına, hükmün düzeltilmiş bu şekli ile ONANMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 21.02.2005 gününde oybirliği ile karar verildi.(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy