Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüs etmekten suça sürüklenen çocuk ...'nın yapılan yargılaması sonunda; atılı suçtan mahkûmiyetine dair ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 23.06.2009 gün ve 2007/144 Esas, 2009/114 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtayca incelenmesi suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurun beyanları, savunma, tanık beyanları, doktor raporları ve tüm dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuğun hile ile kandırdığı 8 yaşı içerisindeki mağduru, İsmailiye Camii arkasındaki boş araziye götürerek anal yoldan organ sokmak suretiyle istismarda bulunmaya çalıştığı, mağdurun bağırması üzerine tokat atarak eylemine devam etmek istediği, mağdurun tekrar bağırması üzerine devam etme imkanı var iken eylemine son vererek olay yerinden uzaklaşan suça sürüklenen çocuğun sübut bulan eyleminin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilmeden, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması,
Suça sürüklenen çocuğun, 8 yaşı içindeki mağdura yönelik istismar eylemini cebir kullanarak gerçekleştirdiğinin anlaşılması karşısında, suça sürüklenen çocuğa tayin olunan cezada TCK.nın 103/4. maddesi ile arttırım yapılmaması,
Suça sürüklenen çocuk müdafiin, son oturumda suça sürüklenen çocuk lehine olan hükümlerin uygulanmasına karar verilmesi yönünde talebi bulunmasına rağmen, 5237 sayılı TCK.nın 51. maddesinin suça sürüklenen çocuk hakkında uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün ceza miktarı itibarıyla kazanılmış hakkı saklı kalmak üzere 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 31.10.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.