Nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüs ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından sanık ...'in yapılan yargılaması sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine dair ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 09.10.2008 gün ve 2007/111 Esas, 2008/121 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan açılan kamu davası ile ilgili hüküm kurulmamış ise de, bu hususta zamanaşımına kadar mahkemesince karar verilmesi mümkün görülmüştür.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
TCK.nın 53/1. maddesi gereğince uygulama yapılırken aynı maddenin 3. fıkrası gözetilmeksizin 53/1-c madde ve bendinde sayılan velayet hakkı, vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan yoksunluğun sadece kendi altsoyu yönünden koşullu salıverilme tarihine kadar süreceği, altsoyu haricindekiler yönünden ise yoksunluğun hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar devam edeceği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin itirazları yerinde olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca TCK.nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümlerin hükümlerden çıkartılarak, yerlerine "sanık hakkında TCK.nın 53. maddesinin 1 ve 2. fıkrası ile 3.
fıkrasının 1. cümlesinin uygulanmasına" ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 27.02.2013 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY:
Sanığın, mağdurenin arazide süpürge otu topladığı sırada yaklaşarak kolundan tutup, "hadi dağa gidelim" demek suretiyle çekiştirmesi ve mağdurenin buna direnmesi üzerine, elinde bulunan tahra ile ona vurması ve direncini kırmaya çalışması, bir taraftan da sürüklemesi, mağdurenin bağırması üzerine, oğlunun yetişmesi ile sanığın elinden kurtulması şeklinde gerçekleşen eylemlerin, TCK.nın 109/2-3-a, 5 ve 35. maddelerinde öngörülen, cinsel amaçla ve silah zoruyla hürriyetinden yoksun bırakmaya teşebbüs suçunu oluşturduğu, bu eylemlerin aynı Kanunun 102/2. maddesinde düzenlenen nitelikli cinsel saldırı suçunun hazırlık hareketleri niteliğini taşıdığı ve henüz cinsel arzuları tatmin boyutuna varmadığı kanaatinde olduğundan sayın çoğunluğun, TCK.nın 102/2, 35. maddeleri uyarınca verilen mahkûmiyet kararının onanması yönündeki kararına katılamıyoruz.