Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanıklar ... ile ... ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan sanıklar ... ile ...'nun yapılan yargılamaları sonunda; sanık ...'nin reşit olmayanla cinsel ilişki, çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçlarından mahkûmiyetine, sanık ... hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki, çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçlarından kurulan hükümler ile sanıklar ... ve ... haklarında çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçundan kurulan hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına dair ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 26.02.2009 gün ve 2005/185 Esas, 2009/68 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık ... müdafii ile katılan mağdure Nurten vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelendi;
Mahkemece sanık ... hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki, çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçlarından ve sanıklar ... ile ... haklarında çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçundan dolayı 5271 sayılı CMUK.nın231/5. maddesi gereğince verilen hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların aynı Kanunun 231/12. maddesi uyarınca itirazı kabil kararlardan olup temyiz yeteneğinin bulunmadığı ve esasen katılan mağdure vekilince bu hükümlere yönelik olarak yapılan itirazla ilgili olarak ... Ağır Ceza Mahkemesinin 27.04.2009 günlü, 2009/561 D.... sayılı kararı ile itirazın reddine hükmedildiği anlaşıldığından temyiz incelemesinin sanık ... hakkında kurulan mahkûmiyet hükümleriyle ilgili sanık müdafii ve katılan mağdure vekilinin temyizleriyle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanık ... hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde,
Mahkemece sanığın eylemine uyan TCK.nın 104/1, 43/1. maddeleri gereğince belirlenen 1 yıl 3 ay hapis cezası üzerinden aynı Kanunun 62/1. maddesine göre 1/6 oranında indirim yapılması neticesinde belirlenen
sonuç ceza hükmün esasını oluşturan kısa kararda 1 yıl 15 gün hapis olarak gösterildiği halde gerekçeli hükümde sehven 2 ay 15 gün hapis şeklinde yazılması mahallinde düzeltilmesi mümkün yazım hatası kabul edilmiştir.
Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan sanık müdafii ile katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan mahkûmiyet hükmünün ONANMASINA,
Sanık ... hakkında çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesine gelince,
Kayden 28.09.1990 doğumlu olup suç tarihinde 15 yaş içerisinde bulunan ve resmî bir kurumda doğmayıp yaşına yapılan itiraz üzerine mahkemece sevk edildiği ... Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunca düzenlenen 16.11.2007 günlü, 4704 sayılı raporda suç tarihinde radyolojik olarak 17 yaşı içinde bulunduğunun bildirilmesi üzerine mahkemece verilen nihai hükümle doğum tarihi 28.09.1989 olarak tashih edilen mağdurenin önceden tanışıp arkadaş olduğu sanık ... ile 08.06.2005 günü rızasıyla kaçıp ... İlçesi ile ... İline giderek yaklaşık 3 hafta süreyle yanında kaldığı sanık ... ile rızasıyla birden ziyade cinsel ilişkiye girdiği tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından mevcut haliyle tashih edilmiş yaşına göre olay tarihinde 16 yaşı içerisinde bulunan mağdurenin rızasıyla alıkonulması eyleminde iddianamedeki sevke konu TCK.nın 109. maddesinde düzenlenen suç oluşmadığı gibi, suç tarihi itibarıyla TCK.nın 234/3. maddesinin de yürürlüğe girmemiş olması nedeniyle uygulanmasının mümkün olmadığı gözetilerek sanığın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine karar verilmesi gerekirken suç vasfında yanılgıya düşülmek suretiyle yazılı şekilde mahkûmiyetine hükmedilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 22.05.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.