Tebliğname No: 14 - 2011/305101
MAHKEMESİ : Kayseri 2. Ağır Ceza Mahkemesi
TARİHİ: 06.05.2011
NUMARASI: 2010/329 Esas, 2011/147 Karar
SUÇ: Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
Sanık Selvi hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan dolayı 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 231/5. maddesi gereğince verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın aynı Kanunun 231/12. maddesi uyarınca itirazı kâbil kararlardan olup temyiz yeteneğinin bulunmadığı anlaşıldığından, sanık müdafiin bu hükme yönelik temyiz isteminin aynı Kanunun 264. maddesi hükmüne göre itiraz niteliğinde kabul edilip gerekli karar, mahallinde merciince verilmek üzere temyiz incelemesinin sanık Mehmet hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçları ile sanık Selvi hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümleriyle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Dosya kapsamına göre; nüfus kayıt örneğine ve mernis doğum tutanağına göre hastane doğumlu olmadığı anlaşılan ve kayden 15.10.1997 doğumlu olan mağdurenin 17.05.2001 tarihinde nüfusa tescilinin yapıldığı, sanıkların mağdurenin yaşına ilişkin itiraz niteliğindeki beyanları üzerine yapılan araştırma kapsamında alınan Kayseri Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 30.11.2010 tarihli sağlık kurulu raporunda mağdurenin nasiye-i hal beden teşekkülatı ve radyolojik tetkik neticesinde 2010 yılı Ekim ayında ve halen 14-15 yaşlarında olacağının belirtildiği, İstanbul Adli Tıp Kurumu 2. İhtisas Kurulunun 21.03.2011 tarihli raporunda da , mağdurenin suç tarihinde 14 yaşını bitirdiğinin 15 yaş içerisinde olduğunun ifade edildiği ve bunlara dayanılarak da hüküm kurulmuş ise de; mağdurenin Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sistemi (UYAP) üzerinden alınan nüfus kayıt örneğinden, mağdurenin doğum tarihinin Develi Asliye Hukuk Mahkemesinin 2012/476 Esas, 2012/636 Karar sayılı ve 27.11.2012 kesinleşme tarihli ilamıyla 15.10.1995 olarak düzeltildiği anlaşıldığından, anılan dosyanın getirtilerek mağdurenin yaşının düzeltilmesine esas alınan sağlık kurulu raporlarının dayanağını oluşturan kemik grafileri ile Kayseri Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 30.11.2010 tarihli sağlık kurulu raporu ve İstanbul Adli Tıp Kurumu 2. İhtisas Kurulunun 21.03.2011 tarihli raporuna esas kemik grafilerinin temin edilmesinden sonra Adli Tıp Kurumu Genel Kurulundan görüş sorulup, mağdurenin suç tarihindeki gerçek yaşı bilimsel biçimde belirlendikten sonra sanıkların hukuki durumlarının değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK.nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın, denetime imkân verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1 maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 23.10.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.