Tebliğname No: 14 - 2013/165672
Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık E.. Y..'ın yapılan yargılaması sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine dair Adıyaman 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 14.03.2013 gün ve 2011/86 Esas, 2013/104 Karar sayılı beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan verilen hüküm yönünden re'sen de temyize tâbi hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Oluş ve kabule göre sanığın askere gitmeden önce ve askerden döndükten sonra mağduru tehdit ile boş binaya götürüp organ sokmaya çalıştığının anlaşılması karşında sanığın askerlik döneminden öncesi ve sonrası, araya kesinti girdikten sonra yeni bir karar ile işlediği cinsel istismar ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarının gerçek içtima kuralları gereği ikişer kez oluştuğu gözetilmeden zincirleme suç hükümlerinin uygulanması,
Sanığın mağduru tehdit ile boş binaya götürüp cinsel organını mağdurun makatına sokmaya çalıştığı, sokamayınca dışarıya boşaldığının anlaşılmasına karşın teşebbüs hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması,
Sanığın, mağduru cinsel istismarda bulunmak için değişik tarihlerde dövmekle tehdit ederek evlerinin bahçesindeki boş binaya götürdüğünün kabul edildiği halde, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK.nın 109/2. maddesi yerine, 109/1. maddesi uyarınca hüküm kurulması,
Kabule göre de,
Sanığın mağduru tehdit ile boş binaya götürüp cinsel organını mağdurun makatına sokmaya çalıştığı, sokamayınca dışarıya boşaldığı, organ sokmanın gerçekleşmediği kabul edildiği halde, organ sokmak suretiyle gerçekleştirilen nitelikli cinsel istismar suçunun uygulama maddesi olan TCK.nın 103/2. maddesi uyarınca hüküm kurulması,
TCK.nın 103/6. maddesindeki suçun neticesi sebebiyle ağırlaşmış halinin teselsül edemeyeceği dikkate alınarak 103/2 ve 4. maddelerine göre belirlenen cezanın 43. maddeyle artırılması suretiyle elde edilen miktarın, 103/6. madde ile tayin edilen cezaya eklenmesi ve bu sıra dahilinde netice cezanın tayini gerekirken aynı Kanunun 61/5. maddedeki sıralamaya aykırı olarak 43. maddenin 103/6. maddeden önce uygulanması,
Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan hüküm kurulurken 43. maddenin 109/1, 3-f, ve 5. maddelerinden sonra uygulanması gerekirken 61/5. maddedeki sıralamaya aykırı olarak 43. maddenin 109/3-f. maddeden önce uygulanması suretiyle eksik ceza tayini,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan verilen hüküm yönünden re'sen de temyize tâbi hükümlerin ceza miktarı yönünden kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 15.01.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.