MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ: Nitelikli cinsel saldırı, (mağdure ....’e yönelik) çocuğun nitelikli cinsel istismarı (mağdureler ....’a yönelik)
HÜKÜM: Sanığın nitelikli cinsel saldırı, (mağdure....’e karşı), çocuğun nitelikli cinsel istismarı (mağdure ..’a karşı) ile çocuğun cinsel istismarı (mağdure ...’a karşı) suçlarından mahkumiyetine dair Van 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 19.10.2018 gün ve 2017/91 Esas, 2018/362 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun kabulü ile hükümlerin kaldırılarak bu suçlardan mahkumiyetine
Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK'nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiriyle anılan hükümlere ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Suç tarihinde on beş yaşından küçük olan mağdure...hakkında İstanbul Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu tarafından düzenlenen raporda mağdurenin 18.08.2017 tarihinde yapılan genital muayenesinde hymenin anüler tarzda, serbest duvarlarının orta yükseklikte ve orta enlikte olduğu, fevhasının 1,5-2 cm olup, yırtılmaksızın erektil penis veya benzer cesametteki cismin duhulüne müsait olmadığının tespit edilmesi karşısında, sanığın kolluk aşamasındaki ifadesinde değişik tarihlerde mağdurenin göğüsleri ile kalçasını okşadığı yönündeki beyanı da nazara alınarak eyleminin zincirleme şekilde çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek mahkumiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi,
Mağdure ...’ın aşamalardaki çelişkili ifadeleri, savunma ile dosya içeriğine göre sanığın olay günü mağdure ...’ın oturduğu eve bir kez giderek kıyafeti üzerinden göğüslerini okşayarak kalçasına dokunduğu anlaşıldığından, müsnet suçtan belirlenen temel cezanın koşulları oluşmadığı halde zincirleme suça ilişkin 5237 sayılı TCK’nın 43/1. maddesi ile artırması suretiyle sonuç cezanın fazla tayini,
Mağdure...’in aşamalarda değişkenlik arz eden beyanları, sanığın savunmasında adı geçen mağdureyi öperek vücudunu okşama dışında nitelikli eylemde bulunmadığını belirtmesi ve dosya kapsamı nazara alındığında sanığın cinsel saldırı eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle
sübuta eren eyleminin cinsel saldırı suçunu oluşturduğu gözetilerek mahkumiyeti yerine yazılı şekilde nitelikli cinsel saldırı suçundan hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Adli sicil kaydı ile dosyaya yansıyan olumsuz kişiliği bulunmayan sanık hakkında dosya ile bağdaşmayan yetersiz gerekçeyle 5237 sayılı TCK'nın 62. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisi ve Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Savcısı ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Erzurum Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 16.10.2019 gün ve 2019/467 Esas, 2019/832 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun kabulüyle hükümlerin kaldırılarak sanığın atılı suçlardan mahkumiyetine dair kurulan hükümlerin 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın Erzurum Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, 02.03.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.