(5271 S. K. m. 231, 264) (5237 S. K. m. 103)
Dava ve Karar: Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve müstehcenlik suçlarından sanık ……. ve çocuğun basit cinsel istismarı suçundan sanık ......'ın yapılan yargılamaları sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine, sanık ...... hakkında müstehcenlik suçundan kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair Kartal 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 21.04.2011 gün ve 2009/270 Esas, 2011/127 Karar sayılı beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu yönünden re'sen de temyize tâbi hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafiileri ve katılan ...... vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelendi.
Sanık ...... müdafiin süresi içinde yapılmayan duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 318. maddesi uyarınca reddine, sanık ...... hakkında müstehcenlik suçundan CMK.nın 231/5. maddesine göre verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair karar da aynı Kanunun 231/12. maddesi uyarınca itirazı kabil kararlardan olup temyiz yeteneği bulunmadığı anlaşıldığından, sanık ...... müdafii ve katılan ...... vekilinin temyiz istemlerinin CMK.nın 264. maddesi hükmüne göre itiraz niteliğinde kabulü ile mahallinde merciince değerlendirilip gerekli karar da verilebileceğinden, incelemenin sanık ...... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve sanık ...... hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan verilen hükümlerle sınırlı olarak duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Dosya içeriğine göre, yaşı küçük mağdureye yönelik koruma ve gözetim yükümlülüğü bulunduğu anlaşılan sanık ...... hakkında TCK.nın 103/3. maddesinin uygulanması gerektiği gözetilmeyerek, eksik cezaya hükmolunması,
Sanık ......'ın mağdurenin başını, iki eliyle tutarak dudaklarını öpmek suretiyle cinsel istismar suçunu cebir kullanarak işlediğinin oluşa uygun şekilde mahkemece de kabul edilmiş bulunması karşısında cezasında TCK.nın 103/4. maddesi uyarınca artırım yapılması gerekirken, bu madde uygulanmaksızın yazılı şekilde hüküm kurularak cezanın eksik tayini,
Snuç: Kanuna aykırı, sanıklar müdafileri ve katılan ...... vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re'sen de temyize tâbi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28.05.2012 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)