(5237 S. K. m. 104)
İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınıp, tebliğnamede sanık olarak gösterilen ... hakkında kurulan hükümle ilgili kanun yoluna başvurmadığı gözetilerek dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Muhakeme safahatını yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, iddia ve savunma ile tüm delillerin eksiksiz olarak kararda gösterildiği, hükmedilen cezaların nevi ve miktarları itibarıyla kanuni sınırlar içinde tayin edildiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafisinin yerinde görülmeyen temyiz talebinin reddiyle hükümlerin ONANMASINA, 25.02.2020 tarihinde ise üye ...'un karşı oyu ve oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
Cinsel istismar suçunda, suça sürüklenen çocuk cinsel ilişkinin mağdurun rızasıyla gerçekleştiğini anlatmıştır. Onun bu samimi savunmasını tanıklar ... ve ... doğrulamıştır. Alınan doktor raporuna göre mağdur çocuğun vücudunda darp cebir izi bulunmamaktadır. Olay öğrenci yurdu içinde bir çok öğrencinin bir arada bulunduğu bir nolu koğuşta geçmektedir. Mağdurun yaşı ile suça sürüklenen çocuğun yaşı denk olup zorla istismar edilecek durumda değildir. Yine alınan rapora göre mağdurda fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği gelişmiş olup, ruh sağlığı bozulmamıştır ve beden ve ruh bakımından kendisini savunabilecek durumdadır. Çözünürlüğü az olmakla birlikte koridoru gösteren kamera kayıtlarına göre de olayın geçtiği koğuşa mağdur ile suça sürüklenen çocuk ayrı ayrı gitmekte ve zorla götürülmemektedir. Anal bölgede herhangi bir lezyon tespit edilememiş olduğundan cinsel istismar eyleminin cebir şiddet ve tehdit ile gerçekleştiğine dair delil bulunmamaktadır. Anal yoldan cinsel ilişki, mağdurun rızasına dayalı olarak gerçekleştirilmiştir. Mağdur şikayetçi olmadığını bildirmiştir.
Bu oluş karşısında;
1-) Mağdura çocuğa karşı işlenen fiilin reşit olmayan ile cinsel ilişkide bulunmak suçunu oluşturduğu ve TCK'nun 104/1 ve 73/4. fıkrası gereğince çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan açılan kamu davasının düşürülmesine karar verilmesi gerekirken mahkumiyet hükmünü onayan çoğunluğun görüşüne iştirak etmiyorum.
2-) Aynı yatakhanede kalan mağdur ile suça sürüklenen çocuğun rızalı cinsel ilişkiyi gerçekleştirdiği yerde o saatte bir çok öğrencinin bulunduğu, olayı hiç bir ses çıkarmadan kabullenen mağdurun zorla hürriyetinin kısıtlanmadığı, bir yerden bir yere taşınmadığı ve cinsel istismar süresince tutulmasının da yerleşik uygulamaya göre ayrı bir suç oluşturmadığı gözetilerek kişiyi hürriyetinden yoksun kılmak suçunun yasal unsurları oluşmadığından beraatına karar verilmesi gerekirken mahkumiyet hükmünü onayan sayın çoğunluk görüşüne iştirak etmiyorum. (¤¤)