(5271 S. K. m. 288, 289, 294, 299, 302)
Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK'nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Suça sürüklenen çocuklar ... ile sanık ... haklarında kurulan hükmün incelenmesinde;
5271 sayılı CMK'nın 288 ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler nazara alınıp, aynı Kanunun 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri ve suça sürüklenen çocuklar ile sanık ... müdafilerinin temyiz dilekçelerinde belirttikleri nedenler de gözetilerek yapılan değerlendirmede, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından gerçekleştirilen inceleme neticesinde vaki istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddine dair kurulan hükme yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmediğinden, suça sürüklenen çocuklar ile sanık ... müdafilerinin temyiz istemlerinin 5271 sayılı CMK'nın 302/1. madde ve fıkrası gereğince esastan reddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanık ... hakkında kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunma ve tüm dosya kapsamına göre suç tarihinde on beş yaşından küçük olan mağdurenin çıplak resimlerini temin eden sanığın bu resimleri babasına göndermekle tehdit ederek nitelikli cinsel istismar eyleminde bulunduğunun anlaşılması karşısında müsnet suçtan dolayı 5237 sayılı TCK'nın 103/2. maddesi ile belirlenen temel cezanın koşulları oluştuğu halde aynı Kanunun 103/4. maddesi ile artırılmaması neticesinde eksik ceza tayini,
Kanuna aykırı, sanık ... müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Konya Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 17.07.2019 gün ve 2019/1084 Esas, 2019/1083 Karar sayılı hükmün kaldırılarak sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine dair kurulan hükmünün 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın Konya Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, 09.03.2021 tarihinde sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar haklarında kurulan hükümler yönünden oy birliğiyle, sanık ... hakkında kurulan hüküm açısından ise Başkan Vekili ... ...’in karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
Sayın çoğunluk ile aramızdaki görüş ayrılığı, sanığın şantaj kabul edilen eyleminin TCK'nın 103/4. maddesinin uygulanmasını gerektirip gerektirmediğine yöneliktir.
TCK'nın 103/4. maddesi "cinsel istismarın birinci fıkrasının (a) bendindeki çocuklara karşı cebir veya tehditle... gerçekleştirilmesi halinde, yukarıdaki fıkraya göre verilecek ceza yarı oranında arttırılır." şeklindedir. Madde eylemin şantajla gerçekleştirilmesi halini düzenlememiştir. Şantaj, tehdit suçunun bir türüdür yada tehdit suçuna benzer şeklinde bir yaklaşımla madde de bulunmayan bir hususu var sayamayız. Bu kabul TCK'nın 2/3. madde ve fıkrasına aykırılık oluşturur. Suç ve ceza içeren hükümler için kıyas ve geniş yorum yasağı bulunur. Şantaj suçu yada eylemini tehdit suçunun yada eyleminin bir benzeri saymak kıyas yasağına bir türü saymak ise geniş yorum yasağında aykırılık oluşturur. Bu nedenle eylemin şantajla gerçekleştirilmesinin TCK'nın 103/4. madde ve fıkrasının uygulanmasını gerektirmeyeceği kanaatiyle kararın onanması gerektiğinden sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyorum. (¤¤)