(1086 S. K. m. 388, 389) (4721 S. K. m. 683)
Dava: Davacılar vekili tarafından, davalılar aleyhine 7.3.2005 gününde verilen dilekçe ile elatmanın önlenmesi istenmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın kabulüne dair verilen 9.10.2006 günlü hükmün Yargıtay'ca incelenmesi davalılar vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü:
Karar: Davacılar, davalıların maliki olduğu taşınmaza yaptıkları duvarın penceresini kapattığından mutfak ve yatak odasının karanlık hale geldiğini, kötü niyetli olarak yapılan duvarın kaldırılmasını ve geçit hakkı kurulmadan taşınmazının geçit yeri olarak kullandıkları kısmına el atmalarının önlenmesini istemişler, davalılar davanın reddini savunmuşlardır.
Mahkemece, bozma ilamına uyularak, duvarın kal'i isteminin kesinleşmesinden, davacıların taşınmazından geçit hakkı kurulmadan geçmelerinden el atmalarının önlenmesine karar verilmiş, hükmü davalılar vekili temyiz etmiştir.
Bozma ilamında, bozma dışı bırakılan kısımlar yönünden istemin kesinleştiğinden söz edilerek hüküm kurulmaması doğru değildir. Bozma kararından sonra bozmaya uyularak verilen hüküm yeni bir hükümdür. HUMK. nun 388 ve 389 maddelerinde verilecek hükümde taraflara yüklenen borç ve tanınan hakların sıra numarası altında, birer birer şüphe ve tereddüt oluşturmayacak şekilde yazılması öngörülmüştür. Öte yandan ilk hükmün, Yargıtay'ca bozulması sonucunda hayatiyetini kaybettiği de açıktır. (YHGK. T.10.09.1991 E.281, K.415) Bu durumda, bozmaya uyularak tesis edilen hükmün, tüm istek kalemlerini karşılar biçimde yeniden yazılması gerekirken, bozma dışı bırakılan ve lehine olan taraf için ancak usulü kazanılmış hak teşkil eden hususların kesinleştiğinden bahisle ortadan kalkan hükme atıf yapılarak hüküm tesisi doğru olmadığından hükmün bozulması gerektirmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle, davalılar vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin yatırılan harcın istek halinde yatırana iadesine, 25.01.2007 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy