Tebliğname No : 11 - 2011/153157
MAHKEMESİ : Tekkeköy(kAPATILAN) Asliye Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 05/11/2010
NUMARASI : 2009/908 (E) ve 2010/895 (K)
SUÇ : Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma
Dosya incelenerek gereği düşünüldü;
Güveni kötüye kullanma suçunun oluşabilmesi için; failin bir malın zilyedi olması, malın iade edilmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere faile rızayla tevdi ve teslim edilmesi, failin kendisine verilen malı, veriliş gayesinin dışında, zilyedi olduğu malda malikmiş gibi satması, rehnetmesi tüketmesi, değiştirmesi veya bozması ve benzeri şekillerde tasarrufta bulunması ya da devir olgusunu inkar etmesi şeklinde, kendisine veya başkasına yarar sağlaması gerekmektedir.
... Tam Otomatik Çay Kazanları isimli işyerinin sahibi olan katılanın, ürettiği çay kazanlarının sağlığa zararlı olmadığını belgelemek amacıyla CE belgesi çıkarması konusunda aracı olması için sanığın sahibi olduğu SMT Danışmanlık adlı işyeri ile anlaşarak 19/05/2009 tarihinde CE sözleşmesi imzaladıkları, sözleşmenin imzalanmasından sonra katılanın sanığa anlaştıkları miktar olan 5.000 Euro karşılığı 10.000 TL parayı nakit olarak elden ödediği, sanığın ise anlaşmaya göre katılandan aldığı yetkiye istinaden 2-3 ay içerisinde İstanbul ilinde faaliyet gösteren .... Uluslararası Uygunluk Değerlendirme Hizmetleri Ltd. Şirketinden CE belgesi çıkarması gerektiği halde bu süre dolmasına rağmen herhangi bir mazeret belirtmeksizin katılanı oyalayarak belgeyi çıkartmadığının iddia edildiği olayda;
1-Gerçeğin kuşkuya yer bırakmayacak şekilde açığa çıkarılabilmesi amacıyla, sanığın beyanlarında, katılanın söz konusu belgeyi vermeye yetkili... isimli şirkete ürettiği çay kazanlarını gönderdiği ancak yapılan testler sonucunda ürünün gerekli şartları taşımaması nedeniyle şirket tarafından katılana olumsuz cevap verildiğine dair ifadeleri karşısında, ilgili .... isimli şirket yetkilisinin tanık olarak beyanına başvurulması, katılanın ürünü ile ilgili rapor ve yazışmaların temin edilmesi, toplanan tüm delillerin birlikte değerlendirilerek sonucuna göre
sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken, eksik inceleme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,
2-Kabule göre de, 5237 sayılı TCK’nın 50/1-b maddesine göre; kısa süreli hapis cezasının, mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade, suçtan önceki hâle getirme veya tazmin suretiyle, tamamen giderilmesi tedbirine çevrilebileceğinin hüküm altına alındığı, aynı Kanun'un, malvarlığına yönelik bazı suçlarda etkin pişmanlığı düzenleyen 168. maddesinde, failin, azmettirenin veya yardım edenin etkin pişmanlık göstererek mağdurun uğradığı zararı aynen geri verme ya da tazmin suretiyle tamamen gidermesi halinde mağdurun rızası aranmaksızın, kısmî geri verme veya tazmin halinde ise mağdurun rıza göstermesi koşuluyla ve etkin pişmanlığın gerçekleştiği yargılama aşamasında dikkate alınarak ceza indirimi öngörüldüğü, öte yandan aynen geri verme veya tazmin tedbiri aynı Kanunun 50/1. maddesinde hapis cezasına seçenek yaptırımlar arasında gösterilmiş ise de, yasal bir indirim nedeninin, bundan yararlanmama iradesini ortaya koyan failin cezasını etkisiz kılacak biçimde aynen tazmin tedbirine dönüştürülmesinin mümkün olmadığı, böyle bir uygulamanın mağdurun zararını soruşturma veya kovuşturma aşamalarında gidermeyen faillere yeni bir olanak tanıma olacakken, soruşturma veya kovuşturma aşamalarında zararı ödeyen sanık aleyhine ve adalete aykırı bir sonuç doğuracağı, maddenin düzenleniş amacının da bu şekilde yorumlanamayacağı gözetilmeyerek, etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmayan sanık hakkında verilen hapis cezasının 5237 sayılı TCK’nın 50/1-b maddesi uyarınca mağdurun uğradığı zararın giderilmesi tedbirine dönüştürülmesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 24/12/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy