MAHKEMESİ : Ankara 3. Çocuk Mahkemesi
SUÇ : Mala zarar verme, hükümlü ve tutuklunun kaçması
Mala zarar verme suçu başkasının mülkiyetinde bulunan taşınır veya taşınmaz malın kısmen veya tamamen yıkılması, tahrip edilmesi, yok edilmesi, bozulması kullanılamaz hâle getirilmesi veya kirletilmesiyle oluşur. Bu bakımdan, söz konusu suç, seçimlik hareketli bir suçtur. Yıkma, yalnızca taşınmazlar için söz konusudur. Taşınmazın önceki kullanış biçimine uygun olarak bir daha kullanılamaz duruma getirilmesini ifade eder. Yok etme, suça konu şeyin maddî varlığını ortadan kaldırmaktır. Bozma,suça konu şeyin, amacına uygun olarak kullanılması olanağını ortadan kaldırmaktır. Kirletme, başkasının binasının duvarına yazı yazmak, resim yapmak, afiş ve ilân yapıştırmak şeklinde gerçekleştirilmektedir.
Somut olayda; suça sürüklenen çocuk H.. B..'ın hakkında kesinleşen 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezasının infazı için A.. M..'nde bulunduğu, 28.04.2012 tarihinde suça sürüklenen çocuk H.. B..'ın aynı kurumda cezaları infaz edilmekte olan S.. T.. ve Buğra Aras ile birlikte haklarında tutanak tutulduğunu ve kapalı cezaevine iade edileceklerini gerekçe göstererek ellerine geçirdikleri demir askı boruları ile bulundukları kabin camlarını kırıp ellerine aldıkları cam parçaları ile görevli infaz memurlarının üzerine yürüyüp tehdit ederek başmemurluk camlarını da kırarak seramik atelyesine koştukları, buranın kapısını ve sonrasında camını kırarak kurumdan firar ettikleri, suça sürüklenen Hüseyin'in kurumdan firar ettikten sonra 01.05.2012 tarihinde ikamet ettiği mahallede kendisini arayan polis ekiplerine teslim olduğu, meydana gelen olay sebebi ile infaz kurumunun toplam 300 TL maddi zarara uğradığı, suça sürüklenen Soner'in kurumdan firar ettikten sonra 06/05/2012 tarihinde Nevşehir ilinde kolluk tarafından yakalandığı, hakkında 5 Yıl 10 Ay Hapis cezası bulunan suça sürüklenen çocuk B.. A..'ın Nevşehir ilinde polis ekiplerince yakalandı anlaşılmakla aşağıda belirtilen nedenler dışında mahkemenin kabulünde bir isabetsizlik bulunmamıştır.
1-Suça sürüklenen çocuklar S.. T.. ve B.. A.. hakkında hükümlü ve tutuklunun kaçması suçundan kurulan hükümlerin temyiz itirazlarının incelenmesinde,
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, oy birliğiyle,
2-Suça sürüklenen çocuk H.. B.. hakkında hükümlü ve tutuklunun kaçması suçu ve suça sürüklenen çocuklar H.. B.., S.. T.. ile B.. A.. hakkında mala zarar verme suçundan kurulan hükümlerin temyiz itirazlarının incelenmesinde,
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
5237 sayılı TCK’nın 50/3. maddesi gereğince, fiili işlediği tarihte 18 yaşını doldurmamış olan suça sürüklenen çocuklar hakkında tayin edilen kısa süreli hapis cezasının aynı maddenin 1. fıkrasında yazılı seçenek yaptırımlarından birine çevrilmesinin zorunlu olduğunun gözetilmemesi
Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20.10.2015 tarihinde oy çokluğu ile karar verildi.
Karşı oy yazısının konusu, kamu malına zarar verme ile hükümlü ve tutuklunun kaçması suçlarından mahkûm olan ve önceden kesinleşmiş hapis cezalarından sabıkaları bulunan 18 yaşını doldurmamış suça sürüklenen çocuklara verilen kısa süreli hapis cezalarının, 5237 sayılı TCK'nın 50/3. maddesi gereğince para cezasına çevrilmesinin zorunlu olup olmadığına ilişkindir.
5237 sayılı TCK'nın 50/3. maddesinde “Daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla, mahkûm olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası ile fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkûm edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası, birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir.” hükmündeki “Daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla,” ibaresi, ön şart niteliğindedir. Çünkü bu ön şart, cümlenin başında belirtilmiş ve vürgül ile ayrılarak devamında diğer hususların alt özellikleri gösterilmiştir. Bu bağlamda;
a) mahkûm olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası,
b) fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış,
c) altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkûm edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir; ayırımlarının uygulanabilmesi için ön şart, sanığın daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmasıdır.
Nitekim bu durum madde gerekçesinde “Maddenin üçüncü fıkrasında, kısa süreli hapis cezasının adli para cezası veya diğer seçenek tedbirlerden birine çevrilmesi açısından mahkemenin takdir yetkisinin olmadığı hâller belirlenmiştir. Bu hâllerde, mahkeme kısa süreli hapis cezasını adli para cezasına veya diğer seçenek tedbirlerden birine çevirecektir. Bunun için kişinin daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olması ve hükmolunan hapis cezasının otuz günden fazla olmaması gerekir.” şeklinde belirtilmiş ve devamında,
“Keza, daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla, fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkûm edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası, birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir” denilerek onsekiz yaşını doldurmış sanıklar için de “keza” vurgusuyla “daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla,” ibaresi ikinci kez ifade edilmiştir.
Başka bir anlatımla, madde gerekçesinde hapis cezasının otuz günden fazla olmadığı hallerde “daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak” koşulu söylendikten sonra, aynı koşulun onsekiz yaşını doldurmış sanıklar için de gerekli ve geçerli olduğu kuşkuya yer vermeyecek şekilde belirtilmiştir.
Anayasa'nın 38. ve 5237 sayılı TCK'nın 2. maddesindeki “suçta ve cezada kanunilik ilkesi” de gözetildiğinde “daha önce hapis cezasına mahkûm edilmiş olan” onsekiz yaşını doldurmamış suça sürüklenen çocuklar hakkında 5237 sayılı TCK'nın 50/3. maddesindeki şartlar bulunmadığından mahkeme kararının onanması gerektiği düşüncesiyle bozma yönündeki Sayın Çoğunluğun kararına katılamıyoruz.
Full & Egal Universal Law Academy