(818 S. K. m. 11, 355) (1086 S. K. m. 179, 375)
Dava: Taraflar arasındaki davanın Üsküdar Asliye 1. Hukuk Hakimliği'nce görülerek reddine dair verilen hükmünün duruşmalı olarak temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş olmakla gereği konuşulup düşünüldü:
Karar: Davacı 25.10.1985 tarihli kat karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince kendisine isabet etmesi gereken 3. kattaki dairelerin eklentisi durumundaki çatı arasının kendisine aidiyetinin tespiti ile muarazanın giderilmesini dava etmiştir. Görülmektedir ki, mahiyeti itibariyle bu dava bir eda davası niteliğindedir. Böyle olunca hakkın davaya konu edilmesini engelleyen yasal bir hüküm mevcut değildir.
Öte yandan, her ne kadar taraflar arasındaki sözleşmede çatı aralığından sözedilmemiş ise de arsa sahiplerinin ve yüklenicinin huzuru ile noterde düzenlenen 13.4.1987 tarihli kat irtifakı listesinde davacıya verilmesi gereken 20/200 arsa paylı 3. kat daireleri belirtilirken "3. kat ve çatı arası" yazılmak suretiyle çatı arasının yükleniciye bırakıldığı yazılıdır. Anılan kat irtifakı listesi noter tarafından tasdik edilmiş olduğuna göre asıl sözleşmenin tadili niteliğinde olduğu kabul edilmelidir (B.K. 11. md.).
O halde sözü edilen listedeki hükmün bağlayıcı niteliği kabul edilerek davalıların, tespiti de içeren muarazalarının men'ine karar verilmesi gerekirken mahkemece eda davası açılabilen yerde tespit davası açılamayacağından ve davanın kanıtlanmadığından bahisle davanın reddine karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün temyiz eden davacı yararına BOZULMASINA, 17.10.1989 gününde oybirliği ile karar verildi.
Full & Egal Universal Law Academy